Решение № 190 от 22.04.2024, Окръжен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 190 гр. Пловдив, 22.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ПЛОВДИВ, XVII СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и девети февруари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Таня Б. Георгиева при участието на секретаря Мая В. Крушева като разгледа докладваното от Таня Б. Георгиева Търговско дело № 20235300900388 по описа за 2023 година прие за установено следното:

Производството е образувано по искова молба от И. В. З. с ЕГН **********, с която са предявени евентуално съединени искове с правна квалификация чл.124, ал.1 ГПК и чл.74, ал.1 ТЗ против „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ“ ООД с ЕИК 204737477 със седалище и адрес на управление гр.Пловдив, ж.к.Тракия, бул.Освобождение № 32, ет.6, ап./офис 24, за прогласяване нищожността, евентуално за отмяна като незаконосъобразни, на решенията, взети на ОСС , проведено на 23.06.2023 г. и на решенията на ЕСК, взети на 29.06.2023 г.

Твърди се в исковата молба, че ищецът е съдружник в ответното дружество и притежава 50% от капитала му. На 30.06.2023 г. в ТР било подадено заявление обр.А4 с вх.№ 20230630131406 от другия съдружник С.В.Д., с което били заявени за вписване следните промени в обстоятелствата- заличаване на ищеца като съдружник, вписване на С.Д. като ЕСК и увеличаване на капитала на дружеството на 100 лв. Като основание за подаване на заявлението бил представен „Протокол от заседание на ОСС от 23.06.2023 г., което се твърдяло да е проведено в кантората на Нотариус 1

Снежана Карталова-Митева и на което били взети следните решения:

1. "ОСС изключва И. В. З. като съдружник в „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ" ООД ЕИК 204737477 поради това, че възпрепятства вземането на важни решения и въпроси, свързани с дейността на дружеството и извършва действия против интересите на дружеството“;

2. „Дяловете на изключения съдружник И. В. З. представляващи 5 (пет) Дяла по 2 (два/ лева всеки, равностойни па 10 (десет/ ЛЕВА от капитала на дружеството се поемат от другия съдружник С.В.М." Второто основание за вписване на заявените обстоятелства бил „Протокол от заседание на едноличния собственик на капитала на „Авангард недвижими имоти“ЕООД от 29.06.2023г., с който се твърдяло да са взети следните решения, а именно :

1. "Увеличава капитала на „Авангард недвижими имоти" ЕООД с 80 /осемдесет лева / чрез записване на 40/четиридесет/ нови дяла по 2 лева всеки от тях, като капиталът на дружеството от 20 /двадесет/ лева, разпределен на 10 десет дяла по 2 лева всеки, се увеличава и става 100/сто/ лева, разпределен на 50/ петдесет/ дяла по 2 лева всеки.

Новите 40/четиридесет/ дяла всеки от тях щ е се запишат/поемат от едноличния собственик на капитала на дружеството - С.В.М.. Сумата, с която се увеличава капитала па ..Авангард недвижими имоти“ ЕООД ще бъде внесена изцяло от едноличния собственик на капитала на дружеството - С.В.М., по разплащателната сметка на дружеството.

2. Освобождава И. В. З. като управител на “Авангард недвижими имоти“ ЕООД и оттегля правомощията му да управлява и представлява дружеството. Занапред дружеството ще се управлява и представлява само от Управителя С.В.М.“.

3. Приема и подписва учредителен акт на дружеството. " Ищецът твърди, че решенията по Протокол от 23.06.2023 г. са нищожни, защото: 1. Не са били взети от Общото събрание на съдружниците, което съгласно чл.136 ТЗ се състои от съдружниците / в случая решенията били взети еднолично от другия съдружник/ и 2. Са постановени извън пределите на компетентността на съдружника, който ги е взел. На тези основания се претендира прогласяване на нищожността на решенията.

При условията на евентуалност се иска тяхната отмяна като незаконосъобразни, тъй като била нарушена била нормата на чл.126, ал.3 ТЗдо ищеца не било отправено писмено предупреждение за изключване, ОСС не е било свикано редовно и на него липсвал кворум за вземане на решения, както и липсвали материалноправните предпоставки за изключването му като съдружник.

Нищожността и незаконосъобразността на горните решения водела до нищожност и незаконосъобразност и на решенията на ЕСК от 29.06.2023 г.

2

Ответникът в отговора на исковата молба е повдигнал възражение за недопустимост на исковете за прогласяване нищожност на атакуваните решения, като по същество оспорва основателността на всички предявени искове. Въпросът за допустимостта е разрешен от въззивния съд със задължителното за настоящата инстанция Определение № 11/08.01.2024 г. по в.ч.т.д.№ 714/2023 г. на ПАС, поради което исковете подлежат на разглеждане по същество.

Ищецът е подал ДИМ, в която оспорва възраженията на ответника и поддържа всички искове.

В отговор на ДИМ ответникът поддържа възраженията си.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства и взе предвид становищата, доводите и възраженията на страните, прие следното:

Не се спорно между страните, а и се установява при справка в ТР, че ищецът е съдружник в ответното „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ“ ООД с ЕИК 204737477, т.е. е процесуално легитимиран да атакува решенията на органите на дружеството.

Задължителната съдебна практика, обективирана в Тълкувателно решение № 1 от 06.12.2002 г. по тълкувателно дело № 1 от 2002 г. на ОСГК на ВКС, приема, че нищожно е липсващото /невзето/ решение на ОС, което обаче е отразено като съществуващо в протокола на ОС или в протоколната книга на дружеството, а така също и ако е вписано в търговския регистър. В тази връзка е постановено по реда на чл. 290 от ГПК и решение № 110 от 4.06.2010 г. по т. д. № 799/2009 г. на ВКС, ТК, II т. о., съставляващо задължителна за съдилищата практика, в което се приема, че конкретните хипотези на липсващо решение като основание за нищожност са: когато въобще не е проведено общо събрание на търговското дружество или когато такова е било проведено, но въпросът не е бил предмет на обсъждане и взето решение на това събрание. Обстоятелството дали едно събрание е проведено и дали на проведено събрание е прието конкретно решение или то само е отразено в протокола, е въпрос на преценка на конкретните факти и събраните за тях доказателства.

В разглеждания случай се твърди , че атакуваните решения не са взети от общото събрание на съдружниците, въпреки което са отразени като такива в Протокол от 23.06.2023 г.

Последно цитираният протокол за проведено общо събрание на съдружниците на „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ“ ООД е представен 3 по делото и според неговото съдържание на посочената дата то се е състояло в гр.Пловдив, в кантората на Нотариус Снежана Карталова-Митева с рег.№ 722 на НК на посочения адрес от 14.45 часа и на него е присъствал съдружникът С.В.М. / с предишна фамилия – Д., а съдружникът и управител И. В. З. не се явил и не изпратил представител. Отразено е също така, че ОСС е свикано по реда на чл.138 от ТЗ и че е протекло при предварително оповестен дневен ред: 1. Изключване на И. В. З. като съдружник на основание чл.126, ал.3, т.1 и 3 от ТЗ поради това, че възпрепятства вземането на важни решения и въпроси, свързани с дейността на дружеството и извършва действия против интересите на дружеството; 2. Вземане на решение за поемане на дружествените дялове, притежавани от изключения съдружник.

Протоколът е подписан от съдружника С.В.М.. Обективирани са решения, взети по посочения дневен ред, както следва: по т.1: „ОСС изключва И. В. З. като съдружник на „Авангард недвижими имоти“ ООД поради това, че възпрепятства вземането на важни решения и въпроси, свързани с дейността на дружеството и извършва действия против интересите на дружеството“ и по т.2 „Дяловете на изключения съдружник И. В. З., представляващи 5/пет/ дяла по 2/два/ лева всеки, равностойни на 10 /десет/ лева от капитала на дружеството се поемат от другия съдружник С.В.М.“. Протоколът е подписан от съдружника С.В.М.. Същият е с нотариална заверка на подписа на казания съдружник- рег.№ 1682/23.06.2023 г. и на съдържанието- с рег.№ 1683, том 1, акт 95 от 23.06.2023 г. по описа на нотариус Снежанка Карталова-Митева с район на действие ПРС.

Протоколът притежава характер на частен свидетелстващ документ / макар и да е посочено, че ОСС е проведено в кантора на нотариус, протоколът не притежава характеристиките на констативен протокол по смисъла на чл.593 ГПК и не е удостоверява явяване или неявяване на лица пред нотариуса и извършени пред него действия/, поради което и не се ползва с материална доказателствена сила. Същият , като частен документ, подписан от лицето, което го е издало- съдружникът С.М., съставлява само доказателство, че изявленията, които се съдържат в него, са направени от посочения съдружник / чл.180 ГПК/. Следователно, въз основа на този документ, както и предвид липсата на други доказателства по делото, в т.ч.и такива за свикване на ОС на посочената дата и при посочения дневен ред, може да се направи единствено извод, че обективираните в него решения не 4 са взети от Общо събрание на съдружниците, а съставляват волеизявления на един от съдружниците в дружеството.

В обобщение на изложеното се налага извод, че атакуваните решения, макар и отразени в Протокол от ОС от 23.06.2023 г., са липсващи / невзети/, и като такива- нищожни. В резултат на горното, същите не са породили правни последици, съответно ищецът не е загубил качеството си на съдружник. При това положение последвалите решения на съдружника С.М., взети в качеството й на едноличен собственик на капитала, обективирани в Протокол от

29.06.2023 г. за увеличаване на капитала на дружеството и за освобождаване на ищеца като управител, също са нищожни, тъй като са взети от некомпетентен за това орган по арг.от чл.137, ал.1, т. 4 и 5 от ТЗ.

Налага се общият извод за основателност на исковете за нищожност на атакуваните решения, поради което съдът не разглежда евентуално съединените искове за отмяната на решенията поради незаконосъобразност.

При този изход на спора и на осн.чл.78, ал.1 ГПК на ищеца се дължат направените деловодни разноски. Такива се констатираха в размер на 2862 лв., включващи ДТ и адвокатско възнаграждение, за които е представен списък по чл.80 ГПК.

Мотивиран от изложеното, Съдът

РЕШИ:

ПРОГЛАСЯВА НИЩОЖНОСТТА на решенията , обективирани в „Протокол от заседание на ОСС от 23.06.2023 г. на „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ“ ООД с ЕИК 204737477, както следва: 1."ОСС изключва И. В. З. като съдружник в „АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ" ООД ЕИК 204737477 поради това, че възпрепятства вземането на важни решения и въпроси, свързани с дейността на дружеството и извършва действия против интересите на дружеството“;2.Дяловете на изключения съдружник И. В. З. представляващи 5 (пет) Дяла по 2 (два/ лева всеки, равностойни па 10 (десет/ ЛЕВА от капитала на дружеството се поемат от другия съдружник С.В.М.", както и на решенията, обективирани в „Протокол от заседание на едноличния собственик на капитала на „Авангард недвижими имоти“ЕООД от 29.06.2023г., както следва : 1. "Увеличава капитала на 5

„Авангард недвижими имоти" ЕООД с 80 /осемдесет лева / чрез записване на 40/четиридесет/ нови дяла по 2 лева всеки от тях, като капиталът на дружеството от 20 /двадесет/ лева, разпределен на 10 десет дяла по 2 лева всеки, се увеличава и става 100/сто/ лева, разпределен на 50/ петдесет/ дяла по 2 лева всеки. Новите 40/четиридесет/ дяла всеки от тях ще се запишат/поемат от едноличния собственик на капитала на дружеството - С.В.М.. Сумата, с която се увеличава капитала па ..Авангард недвижими имоти“ ЕООД ще бъде внесена изцяло от едноличния собственик на капитала на дружеството С.В.М., по разплащателната сметка на дружеството; 2.Освобождава И. В. З. като управител на “Авангард недвижими имоти“ ЕООД и оттегля правомощията му да управлява и представлява дружеството. Занапред дружеството ще се управлява и представлява само от Управителя С.В.М.“, и 3.Приема и подписва учредителен акт на дружеството. " ОСЪЖДА

„АВАНГАРД НЕДВИЖИМИ ИМОТИ“ ООД с ЕИК

204737477, със седалище и адрес на управление гр.Пловдив, ж.к.Тракия, бул.Освобождение № 32, ет.6, ап.24 да заплати на И. В. З. с ЕГН ********** със съдебен адрес ********, сумата от 2862 лв. деловодни разноски.

Решението подлежи на обжалване пред ПАС в двуседмичен срок от връчването му на страните.

Съдия при Окръжен съд – Пловдив: _______________________ 6