Решение № 25 от 16.01.2024, Окръжен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 25 гр. Варна, 16.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА в закрито заседание на шестнадесети януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Светлана Тодорова като разгледа докладваното от Светлана Тодорова Търговско дело № 20233100900691 по описа за 2023 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Търговско дело № 691/2023г. по описа на Варненски окръжен съд е образувано по жалба с вх.№ 20231201094851, подадена от ЗЕМЕДЕЛСКА КООПЕРАЦИЯ за производство и услуги „ТРАКИЯ-94“ ЕИК 813141311, представлявана от управителя Я.Н.Я срещу отказ с рег. № *********** на длъжностното лице по регистрацията към Агенцията по вписванията към Министерство на правосъдието на Република България по заявление образец А7 с вх.№ *********** за обявяване в Търговския регистър на подлежащи на вписване решения, приети на общо събрание на кооперацията, проведено на 16.09.2023г., относно избор на председател на Управителния съвет, на нов УС, нов Контролен съвет и подгласници в КС.

Длъжностното лице по регистрацията отказва вписване на заявените обстоятелства като се мотивира, че не са посочени имената на лицето, което е заверило представеното извлечение от книгата на член кооператорите, в разрез с изискването на чл.30, ал.2 от Наредба №1 от 2007г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ. Членовете на УС и КС не са избрани с изискуемото мнозинство, съгласно чл. 28, ал.2 от Устава на кооперацията. В 1 протокола от ОС не са посочени ЕГН на избраните членове в състава на УС и КС като част от идентификационните данни. По списъка на присъствалите на ОС не са посочени имена на пълномощниците, положили подпис.

Представеното пълномощно от М. и С.Н. към С.Д. не съдържа права за представителство пред ОС на кооперацията. Пълномощното за упълномощаване на Г.Б. не е нотариално заверено, съгл. Чл.30, ал.2 от Устава на кооперацията. Не са заявени за вписване избраните подгласници на УС, съотв. не са приложени свидетелства за съдимост и декларации по чл.3, ал.1 и чл.20, ал.2, т.3, 4, 5 и чл.28в от ЗК за същите.

Жалбоподателят намира, че отказът е незаконосъобразен. Позовава се на чл.18, ал.3 от ЗК, като сочи, че, когато при приемане на решение по чл.15, ал.4, т.2а никой от кандидатите не е получил необходимото мнозинство, се провежда избор между двамата кандидати, получили най-много гласове. При новия избор кандидатът, получил най-много гласове, се смята за председател.

Настоява се, че са ангажирани всички документи от предвидените, съгласно разпоредбата на чл. 30, ал.3 от Наредба №1 от 2007г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ. Настоява за отмяна на отказа и даване на указания на АВп за извършване на исканото вписване на промени в обстоятелства.

В становище по жалбата с изх. № 11-00-2690 от 01.12.2023г. АВп чрез юрк Г.И. поддържа основателността на постановения отказ в обжалваната част и настоява същата да бъде оставена без уважение и за присъждане на разноски за юрк възнаграждение.

ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, на осн.чл.25 от ЗТР, като прецени доказателствата по делото, приема за установено следното:

Жалбата е подадена от оправомощено лице в рамките на законоустановения седемдневен срок - арг.чл.25, ал.1 от ЗТР. Внесена е изискуемата държавна такса. Жалбата е ДОПУСТИМА, поради което следва да се разгледа по същество.

Предвид въведените оплаквания, представените при регистрацията на заявлението документи, и след справка чрез публичния и служебен достъп до вписаните данни в Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения :

В хода на преценката за законосъобразност на отказа по заявление с вх.

№ *********** от длъжностното лице по регистрацията, съдът следва да 2 съобрази вменените му със ЗТРРЮЛНЦ и Наредба № 1/2007 г. за водене, съхранение и достъп до ТР правомощия.

В съгласие с чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице следва да прецени дали подаденото заявление отговаря външно на предвидената форма и ред, дали заявеното за вписване обстоятелство е от кръга на тези, за които се предвижда вписване в ТР /съотв. акта подлежи на обявяване/; дали изхожда от оправомощено лице и дали към заявлението са приложени всички документи; съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона; да са представени изискуемите декларации по чл. 13 от ЗТРРЮЛНЦ ; да е заплатена следващата се държавна такса, в случаите, когато такава се дължи.

В конкретния случай съгласно изискванията, въведени с разпоредбата на чл.30, ал.3 от Наредба №1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ, при промяна на обстоятелствата по партидата на кооперацията към заявлението се прилагат решението на общото събрание на кооперацията за избор на нов председател или членове на управителния или контролния съвет, протоколът от проведеното общо събрание, списъкът на присъстващите на общото събрание член-кооператори с подпис на всяко лице и актуално извлечение от книгата на член-кооператорите, заверено от председателя на управителния съвет, поканата за свикване на общо събрание и доказателства за спазване на предвидените в устава изисквания за свикване на общото събрание; решението на общото събрание на кооперацията за изменение или допълнение на устава, протоколът от проведеното общо събрание, списъкът на присъстващите на общото събрание член-кооператори с подпис на всяко лице и актуално извлечение от книгата на членкооператорите, заверено от председателя на управителния съвет; препис от устава с измененията към съответната дата, заверен от лицето или лицата, представляващи кооперацията; нотариално заверените образци от подписите на новите лица, които представляват кооперацията; декларациите на председателя на кооперацията и членовете на управителния и контролния съвет за обстоятелствата по чл. 3, ал. 1, т. 3 и чл. 20, ал. 2, т. 3 , 4 и 5 от Закона за кооперациите и декларациите на председателя на кооперацията и членовете на управителния съвет по чл. 28в от Закона за кооперациите ; свидетелството за съдимост на председателя на кооперацията и на членовете на управителния и контролния съвет.

3

След извършена справка с електронната партида на кооперацията, водена при АВп ТР се установява, че със заявлението е представено актуално извлечение от книгата на член-кооператорите към датата на провеждане на общото събрание от 16.09.2023г., като върху всяка страница е положен подпис и печат на кооперацията. Действително липсват изписани имената на лицето, чийто подпис е положен, но доколкото нормата изисква това да бъде председателя на УС, то следва, че след като не са вписани имената на друго лице, то подписът е на председателя към съответния момент на съставяне на списъка.

От приложените към заявлението документи – списък на член кооператорите за ГОС, проведено на 16.09.2023г., с изписани три имена и ЕГН, съотв. положени подписи, списък на присъстващите пълномощници но ОС и протокол №1 от 16.09.2023г. се установява, че на събранието са присъствали лично и чрез пълномощник общо 84 човека, като същото е проведено при кворум, приет за достатъчен и законосъобразен, на осн. чл. 17, ал.2 от ЗК. Съгласно разпоредбата на чл.18, ал.3 от ЗК когато при приемане на решение по чл. 15, ал. 4, т. 2а (избор на председател) никой от кандидатите не е получил необходимото мнозинство, се провежда нов избор между двамата кандидати, получили най-много гласове. При новия избор кандидатът, получил по-голям брой гласове, се смята за председател. В конкретния случай, няма пречка, посочената разпоредба да бъде приложена по аналогия към избора на членове на УС и КС, като от предложените членкооператори бъдат избрани, тези с най-много събрани гласове.

Липсата на вписано ЕГН на избраните членове на УС и КС не внася съмнение в тяхната идентификация, доколкото видно от списъка на член кооператорите липсват лица с еднакви имена и различен ЕГН от избраните.

Действително в списъка на присъствалите член кооператори не са посочени имена на пълномощниците, положили подпис, но към заявлението е представен списък на присъствалите пълномощници, разписан от председателя на ЗК, като в него изрично е посочено, че същият е неразделна част от основния списък на член-кооператорите с пояснение, че пълномощниците са положили подпис в графата срещу трите имена на съответния член-кооператор, който представляват, като представляваните чрез пълномощно са отбелязани в дясната част на списъка чрез изписването 4 на изразите : „пълн.“, „с пълномощно“, и „с пълн.“

На следващо място, дори е да се приеме, че член кооператорите М.

Николова, Светлана Николова и Татяна Бакалова не са били редовно представлявани, то това не се отразява на законосъобразността на взетите решения, доколкото видно от протокола в изборите за председател, членове на УС и на КС са участвали 81, съотв.57 член кооператори.

Действително не са заявени за вписване новите подгласници на членовете на УС, съотв. не са приложени свидетелства за съдимост и декларации по чл.3, ал.1 и чл.20, ал.2, т.3, 4, 5 и чл.28в от ЗК за същите.

Видно от партидата на кооперацията в ТР както за УС, така и за КС е предвиден подгласник по смисъла на чл. 15, ал. 5 от ЗК. Съгласно разпоредбата на чл. 20, ал. 4 и чл. 27, ал. 3 от ЗК, при напускане или смърт на членове на УС съставът на съвета се попълва с избраните подгласници при спазване на изискванията на ал. 2. Новите членове упражняват остатъка от мандата на управителния съвет. Попълването в състава на УС, респ. на КС настъпва автоматично, при осъществяване на предвидената в закона и устава хипотеза, като следващият по ред подгласник става член на УС, без да е необходимо изрично взето решение от ОС в този смисъл . При законен избор на подгласник и при наличие на предпоставките за това, то именно новоизбраният, макар и невписан в ТР подгласник ще заеме мястото на напусналия член на УС или КС. Това обстоятелство следва да бъде заявено своевременно по партидата на кооперацията, като наличието или не на вписването на подгласника не е основание за незаемане на съответната длъжност при наличие на предпоставките за това, като длъжностното лице ще следва да отрази в регистъра волята на заявителя. При осъществяване на посочената хипотеза следва да бъде заявено и обстоятелството за заличаване на предишния подгласник. Няма пречка вписването на новия/новите подгласници да бъде заявено и допълнително със самостоятелно заявление.

Отделно от гореизложеното, следва да се съобрази, че решенията, приети от ОС, при наличие на пороци при свикването им, не са нищожни, а само отменяеми по реда на чл. 58 ЗК (О-105-2005- ВКС, ТК, II т. о.). След изтичане на максималния 3-месечен срок по чл. 58, ал. 5 ЗК решенията на върховния орган на кооперацията се ползват със стабилитет, който следва да се зачете от регистриращия орган. (Решение № 234 от 28.12.2010г. по в.т.д № 5

652/2010г. на Апелативен съд Варна).

Доколкото при проверката съгласно чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ и Наредба № 1 от 14.02.2017г. се установява редовност на заявлението, то ДЛР следва да извърши вписване на заявените обстоятелства по партидата на кооперацията.

По изложените по-горе съображения, съдът намира, че постановеният отказ на длъжностното лице по регистрацията към АВ е незаконосъобразен, поради което същият ще следва да бъде отменен и преписката следва да бъде върната за продължаване на производството по нея с указания за извършване на вписването.

Мотивиран от горното, съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ отказ с рег. № *********** на длъжностното лице по регистрацията към Агенцията по вписванията към Министерство на правосъдието на Република България по заявление образец А 7 с вх.№ *********** за обявяване в Търговския регистър на подлежащи на вписване решения, приети на общо събрание на ЗЕМЕДЕЛСКА КООПЕРАЦИЯ за производство и услуги „ТРАКИЯ-94“ ЕИК 813141311, проведено на 16.09.2023г., относно избор на председател на Управителния съвет, на нов УС, нов Контролен съвет и подгласници в КС.

УКАЗВА на АВп Търговски регистър да извърши заявеното вписване.

РЕШЕНИЕТО може да бъде обжалвано с въззивна жалба пред Варненски апелативен съд в седемдневен срок от съобщаването му на жалбоподателя и Агенция по вписванията.