Решение № 227 от 23.12.2020, Административен съд - Ямбол

Р Е Ш Е Н И Е

№ 227/23.12.2020 г. гр.

Ямбол

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Ямболският АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД трети административен състав На шестнадесети декември

2020 година

В открито съдебно заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЪЛКО ДРАГАНОВ

Секретар

Ст. Гюмлиева

Прокурор като разгледа докладваното от съдия В.Драганов

Административно дело № 174 по описа на 2020 година.

За да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващите от АПК, във връзка с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на „*** ГРУП“

ООД, депозирана чрез адвокат Х.К., против Решение № МДР-ПП-09-95 от 25.06.2020 г. на Заместник-министър на земеделието, храните и горите и Управляващ орган на Програмата за морско дело и рибарство 2014-2020 г. (УО на ПМДР) за налагане на финансова корекция в размер на 10 % от стойността на Договор от дата 05.08.2019 г. с изпълнител ЕТ „К.Т.“ на стойност 737 957,97 лева без ДДС, равняваща се на 73 795,80 лева от стойността на сключения договор, от които 36 897,90 лева безвъзмездна финансова помощ.

С доводи за незаконосъобразност на оспорения административен акт се иска неговата отмяна като постановен в нарушение на процесуалния и материалния закон, както и в разрез с неговата цел.

Оспорват се изводите на административния орган за допуснати нарушения от страна на възложителя, както и за наличие на нередност, като се твърди съответно липса на вреда, отразяваща се финансово на бюджета на ЕС.

В съдебно заседание за оспорващия се явява адвокат Х.К. ***, която поддържа жалбата по изложените в нея съображения, както и направеното искане. Ангажира писмени доказателства, като прави искане за събиране на други доказателства, включително и на гласни такива чрез разпит в качеството на свидетели на Ж.С. – управител на възложителя „*** ГРУП“ ООД по Договор от 05.08.2019 г., и на К.Т.

– собственик на ЕТ „К.Т.“, изпълнител по договора. Пледира за отмяна на акта, като претендира присъждане на направените от оспорващия разноски за адвокатско възнаграждение и внесена държавна такса.

Ответникът по делото -

Заместник-министър на земеделието, храните и горите и УО на ПМДР, редовно призован, изпраща процесуален представител главен юрисконсулт К.Ж., който оспорва жалбата и моли за отхвърлянето ѝ, като излага подробни съображения в тази насока, заявявайки, че оспореният акт е издаден при спазване на всички изисквания за законосъобразност. Ангажира писмени доказателства в подкрепа на тезата си и отправя искане за събиране на други такива. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

По делото са събрани писмени доказателства, приложена е цялата административна преписка по издаване на процесния административен акт. Настоящото дело е образувано на 17.07.2020 г., като по него са проведени общо седем заседания, в хода на които са отправени редица искания за събиране на писмени и гласни доказателства, включително и за назначаване на съдебна експертиза.

Поради направените доказателствени искания и съобразно представени по делото съответни доказателства досежно обективната невъзможност за явяване в открито съдебно заседание на процесуалния представител на ответника, както и на конституираните свидетели, провеждането им е отлагано многократно. С оглед на това и предвид установените в ЗУСЕСИФ съкратени срокове за приключване на делото, макар и първоначално да е уважил направеното от процесуалния представител на оспорващия искане за събиране на гласни доказателства, впоследствие съдът го е отхвърлил, като в тази връзка съдебният състав е съобразил, че и без да се извършва разпит на свидетели, делото е изяснено от фактическа страна. От друга страна, съобразно установените в ГПК правила е недопустимо доказването посредством свидетелски показания на обстоятелства, за доказването на които закон изисква писмен акт, както и за установяване на договори на стойност, по-голяма от 5000 лева, освен ако са сключени между съпрузи или роднини по права линия, по съребрена линия до четвърта степен и по сватовство до втора степен включително, в каквато насока е направеното искане за тълкуване на сключения между възложителя и изпълнителя договор от 05.08.2019 г. Отхвърлени като неотносими към предмета на повдигнатия правен спор, (който се свежда до изясняване на въпроси от правно естество, за които не са необходими специални знания извън сферата на правото), са и исканията за назначаване на съдебна експертиза с поставени и от двете страни въпроси.

ЯАС, като взе предвид разпоредбата на чл. 168 от АПК и прецени приобщените по делото доказателства, ведно с доводите и изразените становища, прие за установено следното от фактическа страна:

На 18.03.2019 г., между

Заместник-министъра на земеделието, храните и горите - Управляващ орган на ПМДР, и „*** ГРУП“ ООД, е сключен Административен договор № МДР-ИП-01-30 за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Програмата за морско дело и рибарство 2014-2020 г. по процедура за подбор на проекти BG14MFOP001-5-005 „Преработване на продуктите от риболов и аквакултури“ за изпълнение на проект с наименование „Създаване на ново рибопреработвателно предприятие“ (л. 74-77). Съобразно уговореното, проектът с № BG14MFOP001-5.005-0004 е на стойност 2 372 236,32 лева, като безвъзмездната финансова помощ (БФП) е в максимален размер до 898 639,40 лева и представлява 37,88152944 % от общите допустими разходи за изпълнение на проекта, от които 75 % в размер на 673 979,55 лева се осигуряват от Европейския съюз чрез Европейския фонд за морско дело и рибарство, а 25 % в размер на 224 659,85 лв. - от държавния бюджет на Република България (т. 3 от административния договор). Според т. 4 от сключения договор максималният размер на БФП по т. 3, предоставена на бенефициента, е равен на размера на верифицираните разходи за изпълнение на проекта, но не повече от размера по т.

3. Уговорено е още, че при изпълнението на проекта бенефициентът се задължава да спазва условията на този договор, Общите условия към него и Условията за изпълнение на проекти по процедурата. Договореният срок за изпълнение на проекта е 18 месеца (от 18.03.2019 г. до 18.09.2020 г.) и започва да тече от датата на подписване на договора, като изрично е посочено, че този срок не следва да надвишава максималния такъв, предвиден в т. 18 от Условията за кандидатстване. Уговорена е и възможност за удължаване на срока за изпълнение на проекта с не повече от шест месеца при непреодолима сила (форсмажор).

Във връзка с изпълнението на проекта е открита процедура за избор на изпълнител чрез публикуване на публична покана по реда на чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ и ПМС № 160/01.07.2016 г. с предмет „Изпълнение на строително-монтажни работи в рибопреработвателно предприятие на „*** ГРУП“ ООД“, във връзка с изпълнение на АДБФП № МДР-ИП-01-30/18.03.2019 г.

Съобразно посоченото в Публична покана № 001/29.05.2019 г. (л. 78), проектът е с обща прогнозна стойност 738 066,99 лева без ДДС. Видно от Раздел II.3 „Срок на договора“ на публичната покана, като срок за изпълнение на дейностите по проекта е посочено следното: „до 360 календарни дни, считано от датата на изплащане на авансово плащане по договора, но не по-късно от крайния срок за изпълнение на проекта по АДБФП № МДР-ИП-01-30/18.03.2019 г., който е 18.09.2020 г.“, т.е. определен е срок, който започва да тече от датата на авансово плащане по договора, като това е преповторено и в приложения към поканата проект на договор. Според посоченото в Раздел III.1.2 „Условия и начин на финансиране и плащане и/или препратка към съответните разпоредби, които ги уреждат“, плащането по договора е само окончателно, т.е. няма предвидено авансово плащане в рамките на договора за изпълнение, като това е преповторено и в приложения към поканата проекто-договор. В образеца на офертата пък е посочено, че срокът за изпълнение на предмета на публичната покана започва да тече от датата на подписване на договора. В раздел III.2.4, именован „Технически възможности и квалификация (по чл. 3, ал. 13)“, са поставени изисквания към персонала на изпълнителя, като е заложено „Специалист - контрол на качеството“ да има придобита професионална квалификация, отговаряща на изискванията на чл. 163а, ал. 2 от ЗУТ или еквивалентна специалност и изрично е посочено, че това е минимално изискване на възложителя, което следва да бъде покрито.

В резултат на проведената процедура за изпълнител на дейностите е избран участникът ЕТ „К.Т.“, като на 05.08.2019 г. между него и възложителя „*** ГРУП“ ООД е сключен договор на стойност 737 957,97 лева, по силата на който е възложено извършването на СМР по проект „Изпълнение на строително-монтажни работи в рибопреработвателно предприятие на „*** ГРУП“ ООД“, (финансиран по Договор №

МДР-ИП-01-30/18.03.2019 г., Процедура BG14MFOP001-5.005 от ПМДР 2014-2020, съфинансирана от Европейския фонд за морско дело и рибарство), в съответствие с приетите техническо и ценово предложение по проведената процедура - неразделна част от договора, които не могат да бъдат променяни по време на изпълнение на договора. Според разписаното в договора, изпълнителят следва да изпълни дейностите в съответствие с изискванията на възложителя, съгласно техническата документация за предмета на поръчката, настоящия договор и офертата на изпълнителя (чл. 2).

Договореният в чл. 7, ал. 1 срок за изпълнение на дейностите-предмет на сключения договор е до 300 календарни дни, считано от датата на изплащане на авансово плащане по договора, но не по-късно от крайния срок за изпълнение на проекта по ДБФП № МДР-ИП-01-30/18.03.2019 г., а именно - 18.09.2020 г., като според ал. 2 срокът за изпълнението на СМР приключва с подписването на Констативен акт Образец № 19 по Наредба № 3 от 31 юли 2003 г. за съставяне на актове и протоколи по време на строителството за приемане на съответните части от възложителя. Съобразно разписаното в чл. 4, ал. 1 от договора, възложителят се разплаща с изпълнителя в размер до 100 % от стойността на договора в срок до 20 календарни дни след подписване на актове Образец № 19, съответните протоколи съгласно ЗУТ и подзаконовите нормативни актове по прилагането му за приемане изпълнението на съответните СМР и издаване на фактура/и за стойността на плащането. Не е договорено авансово плащане по договора.

Във връзка с установени нарушения и мотиви за налагане на финансова корекция, подробно посочени в Писмо изх. № 70-1756 от 15.04.2020 г. (л. 65) и Писмо изх. № 94-758/30.04.2020 г. на УО (л.

158), е открито производство по налагане на финансова корекция по реда на Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ (Наредбата), във връзка с АДБФП № МДР-ИП-01-30/18.03.2019 г. на бенефициента „*** ГРУП“ ООД. Двете писма са с идентично съдържание, но поради допусната техническа грешка са изпратени два пъти с посочване на различни изходящи номера, което обстоятелство не е спорно между страните. В писмата се съдържат подробни констатации за установените от административния орган нарушения, допуснати от бенефициента в хода на възлагане на процедурата по изпълнение на проекта, въз основа на които е прието, че следва да бъде наложена финансова корекция в размер на 10 % от поисканите за възстановяване разходи по сключения с изпълнител ЕТ „К.Т.“ договор на стойност 737 957,97 лева без ДДС, а именно - в размер на 73 795,80 лева, от които 36 897,90 лева безвъзмездна финансова помощ. В писмата се съдържа и изрично указание за възможността бенефициентът да представи в 14-дневен срок от получаването им писмени възражения по основателността и размера на предложената финансова корекция. В отговор на първото по време писмо – това с изх. № 70-1756 от 15.04.2020 г., е постъпило Възражение от „*** ГРУП“ ООД, в което е изразено несъгласие с налагането на посочената в писмото финансова корекция, като са изложени съображения досежно липсата на двете констатирани от административния орган нарушения.

На 25.06.2020 г. е издадено обжалваното решение на Ръководителя на УО на ПМДР - Заместник-министъра на земеделието, храните и горите, с което е прието, че бенефициентът е допуснал нарушение на чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ и на чл. 51, ал. 4 от с.з. Така установените нарушения са квалифицирани като нередности по смисъла на т. 11, б.

Разпечатката съдържа 37 от 74 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/236a315e-dead-4464-9b6c-a926b850f8ba