Решение № 2733 от 19.12.2019, Административен съд - Пловдив

РЕПУБЛИКА БЪЛГАРИЯ

Административен съд

Пловдив

Р

Е Ш Е

Н И Е

№2733/19.12.2019г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Пловдив, XXIII състав, в открито заседание на тринадесети декември две хиляди и деветнадесета година, в състав :

Председател : Здравка Диева

Членове : Недялко Бекиров

Александър Митрев при секретаря Р.Агаларева и с участието на прокурор М.Христев, като разгледа докладваното от съдия Диева касационно административно дело № 3587 / 2019г., взе предвид следното :

Касационно производство по реда на чл.208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс във вр. с чл.63 ал.1 ЗАНН.

С.К.М.,*** обжалва Решение №

1808/08.10.2019г., постановено по АНД № 5146 по описа за 2019г. на Районен съд - Пловдив. Със съдебният акт е потвърдено Наказателно постановление /НП/ № 354021-F336742 / 20.08.2018г. на Заместник Директор ТД на НАП-Пловдив за наложено на касатора административно наказание

„глоба“ в размер на 200лв. за нарушение на чл.38 ал.1 т.1 от Закона за счетоводството /ЗСч./, на основание чл.74 ал.1 с.з.

Решението е обжалвано като незаконосъобразно – в нарушение на материалния закон и съществено нарушение на съдопроизводствените правила. Поддържа се неспазване на срока по чл.34 ал.3 ЗАНН – АУАН № F307250 е съставен на 29.06.2017г., а НП е издадено на 23.08.2018г., с позоваване на Т.П № 1 от 2015г. по т.д.№ 1/2014г. на ОСК на НК на ВКС и на ВАС, вкл. Постановление № 10/28.09.1973г. на Пленума на ВС – т.12.

Поискана е отмяна на решението на ПРС и с произнасяне по същество – отмяна на НП.

Ответникът ТД на НАП – Пловдив се представлява от гл.юрисконсулт М.М. и оспорва жалбата в писмен отговор. Изтъкнато е, че в случая административно-наказателното производство е било спряно на 07.03.2018г. с разпореждане за спиране № 323472-FF36742, който факт е отбелязан в АУАН, според изискването на ЗАНН. АУАН е връчен лично на 16.08.2018г., при което с връчването спряното производство се възобновява и сроковете по чл.34 ал.3 ЗАНН започват да текат отново. Представени са заверени преписи на 12 бр. справки-декларации по ЗДДС за 2016г. на Мистър Суит

ЕООД с управител Ст.М., според съдържанието на които – през 2016г. дружеството е осъществявало дейност.

Представителят на Окръжна прокуратура - Пловдив счита жалбата за неоснователна.

Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, от страна по делото, за която съдебният акт е неблагоприятен и е процесуално допустима. По същество е основателна.

1. Наказателното постановление е издадено от Заместник Директор на ТД на НАП – Пловдив. Съгласно чл. 78 ал.1 и ал.2 ЗСч. : „Актовете за установяване на административни нарушения се съставят от органите на Националната агенция за приходите или на Агенцията за държавна финансова инспекция.; Наказателните постановления се издават от министъра на финансите или от оправомощени от него длъжностни лица.”. Административно-наказателната преписка съдържа Заповед № ЗМФ – 610 от 03.07.2018г., издадена от Министъра на финансите, с която са упълномощени длъжностни лица за издаване на наказателни постановления – наказващи органи, в обхват – посочените в заповедта норми, сред които чл.74 ЗСч.

Административно-наказателната компетентност посредством цитираната заповед е доказана – заповедта е издадена от Министъра на финансите и в обхвата на оправомощените за издаване на НП длъжностни лица – е заместник директор на ТД на НАП, съотв. Законът за счетоводството, включително чл.74.

2. РС – Пловдив потвърдил НП с извод за редовно проведено административно-наказателното производство, при правилно установен факт на извършено административно нарушение по чл.38 ал.1 т.1 ЗСч., за което е предвидена наложената санкция по чл.74 ал.1 с.з. В случая не е публикуван годишен финансов отчет /ГФО/ на Мистър суит ЕООД за 2016г. в ТР, в законоустановения срок до 30 юни на следващата година – 30.06.2017г. Нарушението е извършено на 01.07.2017г. и установено на 19.07.2017г. – когато ТД на НАП – Пловдив е уведомена от АВп.

ПРС установил, че лицето А.Николова е назначена за постоянен синдик на Мистър Суит ЕООД с Определение на ОС-Пловдив от 04.10.2017г., при което приел, че към 30.06.2017г. представляващ дружеството е бил Ст.М.. АУАН е съставен на 19.09.2017г., а производството е било спряно преди изтичане на 6-месечният срок след съставяне на АУАН – на 07.03.2018г. След спирането му не тече срок, поради което следва, че НП е издадено в 6 – месечния срок. РС – Пловдив приел, че от представено електронно досие е видно многократно потърсване на жалбоподателят за връчване на АУАН – неуспешно, което довело до спиране на производството. Възражението за прилагане на чл.28 ЗАНН са отхвърлени – нарушението не е отстранено към дата на съставяне на АУАН, към дата на издаване на НП, нито към дата на произнасяне на съда, освен което – нарушението не било първо.

3. В случая са налице данни за опит за връчване на покана за съставяне на АУАН за необявяване в срок на ГФО за 2016г. в ТР съгл. чл.38 ал.1 т.1 ЗСч. – преписката съдържа покана изх.номер от 14.08.2017г., която не е получена, без други данни за потърсване на лицето. В съдебно заседание от 12.09.2019г., процесуалният представител на ответника е заявил, че са правени опити за връчване на покана за съставяне на АУАН – по електронен път на деклариран от физическото лице адрес /извадка на л.16, дело ПРС – изпратени две съобщения на два електронни адреса – на 18.08.2017г. и на 29.08.2017г./. Посоченият способ не е приложим в производството по ЗАНН /чл.28, чл.29 и сл. ДОПК/, поради което не са настъпили целените правни последици : съгл. чл.33 ДОПК – „По реда и в сроковете, посочени в тази глава, се връчват всички подлежащи на връчване актове, документи и книжа, издавани от органите по приходите и публичните изпълнители, с изключение на актовете, документите и книжата за реализиране на административнонаказателната отговорност, за които се прилага Законът за административните нарушения и наказания.“. Преписката съдържа извадка от електронен адрес на Ст.М. – извлечение от 29.08.2017г.

АУАН е съставен на 19.09.2017г. в отсъствие на нарушителя. Покана за връчване на АУАН не е получена – известие за доставка е върнато в цялост на 07.11.2017г. Това са документите, приложени в адм.нак.преписка, които подлежат на преценка за наличие или липса на предпоставки за прилагане нормата на чл.43 ал.6 ЗАНН.

Административно-наказателното производство е спряно с разпореждане от 07.03.2018г. – преди изтичане на 6м. срок по чл.34 ал.3 ЗАНН.

Съгласно чл. 43 ал. 6 ЗАНН, когато нарушителят след щателно издирване не може да бъде намерен, това се отбелязва в акта и производството се спира. При липса на дефинирано понятие за „щателно издирване”, и след като текста на чл.43 ал.6 ЗАНН не е променен в тази си част, следва да бъде търсено значението на думата самостоятелно /подробен, цял, пълен/ и в контекста на процедурата по ЗАНН. Спиране на производството е допустимо когато са извършени всички възможни действия по издирване на нарушителя и са налице еднозначни данни, че въпреки положени необходими за целта усилия, същият не е намерен. Това предписва законът, поради което правилото трябва да бъде спазено. Предвид данните по делото, не би могло да се приеме, че конкретното производство е било надлежно спряно по реда на чл. 43 ал.6 ЗАНН. Посоченото води до извод за незаконосъобразност на касираното решение – НП е издадено след 6 – месечния срок по чл.34 ал.3 ЗАНН. Съобразяват се последиците от прилагане разпоредбата на чл.43 ал.6 ЗАНН, с оглед възприетото в Т.Р.№ 1 от 2015г. на ВАС и ВКС по отношение характера на срокът по чл.34 ЗАНН – давностен, а не преклузивен.

При надлежно извършено спиране на производството, извършено от компетентен орган в кръга на неговите правомощия, срокът за издаване на наказателното постановление се удължава, но в случая макар върху АУАН да е отразено спирането на производството с изричен акт на Директора на ТД на НАП - Пловдив, не са били налице предпоставките за прилагане на нормата, поради отсъствие на доказателства за щателно издирване на нарушителя /в тази насока решения по к.а.д. №№ 114/2016г. и 974/2017г. на състава/.

Мотивиран с изложеното,

Административен съд-Пловдив, XXIII състав,

Р

Е Ш И :

Отменя Решение № 1808 от 08.10.2019г., постановено по АНД № 5146 по описа за 2019г. на Районен съд - Пловдив.

Отменя Наказателно постановление №

354021-F336742 / 20.08.2018г. на Заместник Директор ТД на НАП-Пловдив Решението не подлежи на обжалване.

Председател

:

Членове :