Решение № 577 от 22.05.2020, Административен съд - Бургас

Р Е Ш

Е Н И Е гр.Бургас,

№ 577 / 22.05.2020г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД гр.Бургас, в съдебно заседание на двадесет и пети февруари, през две хиляди и двадесета година, в състав:

СЪДИЯ:

ЛИЛИЯ АЛЕКСАНДРОВА при секретар С.Атанасова, като разгледа адм.д. № 112 по описа за 2020 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл.73, ал.4 от Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУЕСИФ) във вр. с чл.145 и сл. от АПК.

Жалбоподателят

Община Поморие, гр.Поморие, ул. „Солна“ № 5, представлявана от кмета И.А.А.е оспорил решение № РД-552/23.12.2019г. на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури (ИАРА), с което е определена финансова корекция в размер на 1 367,50 лв. на Община Поморие.

В жалбата се твърди материалноправна незаконосъобразност на оспорения акт. Сочи се липса на законосъобразна правна квалификация на твърдяното нарушение, както и липса на законосъобразна правна квалификация на начина на определяне на финансовата корекция, тъй като същата е определена въз основа на отменен нормативен акт – Методология за определяне на финансови корекции, както и отменените насоки за определяне на финансови корекции, приети с решения на ЕК от 19.12.2013г. Твърди се, че обжалвания акт е издаден от некомпетентен орган, тъй като припокриването на функциите по отношение на изпълнителния директор на ИАРА и на ръководителя на УО, не дава основание на ИАРА да издава актове за налагане на финансови корекции. Твърди се още, че за същото нарушение вече е наложена финансова корекция с решение за налагане на финансова корекция, инкорпорирано в писмо с изх. № 1000-12787/17.07.2017г. на ИАРА. Поддържа се и възражение, че правото да се наложи финансова корекция е погасено по давност. Счита се, че са налице съществени нарушения във формата на издадения ИАА, както и, че е налице съществено нарушение на процедурата по налагане на финансова корекция.

Жалбоподателят оспорва констатираната нередност по същество, като счита, че наложената финансова корекция е незаконосъобразна, наложена при неправилно тълкуване и прилагане на материалния закон и в противоречие с неговите цели.

Иска отмяна на оспореното решение.

В съдебно заседание, жалбоподателят, чрез представител по пълномощие поддържа жалбата и иска да бъде уважена. Претендира разноски. Подробни аргументи излага в писмени бележки.

Ответникът

– изпълнителен директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури и ръководител на Управляващият орган на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ за програмния период 2007-2013, редовно призован, не изпраща представител. Подробни аргументи излага в писмен отговор. Иска жалбата да бъде отхвърлена и да му бъдат присъдени разноските по делото.

БЕЛЕЖКА: Съдът отбелязва, че в това решение понятието „бенефициер“ ще бъде използвано за обозначаване на лицето - получател на финансовата помощ. Употребата на това понятие, в посочения смисъл е в съответствие с чл.2, буква „ж“ и буква “и“ от Регламент (ЕС, ЕВРАТОМ) №966/2012 на НА ЕВРОПЕЙСКИЯ ПАРЛАМЕНТ И НА СЪВЕТА от 25 октомври 2012г. относно финансовите правила, приложими за общия бюджет на Съюза и за отмяна на Регламент (ЕО, Евратом) № 1605/2002 на Съвета и Регламент № 1303/2013 НА ЕВРОПЕЙСКИЯ ПАРЛАМЕНТ И НА СЪВЕТА от 17 декември 2013 година за определяне на общо приложими разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент (ЕО) № 1083/2006 на Съвета.

Бенефициент е лицето, което предоставя финансовата помощ.

ФАКТИ:

На

03.07.2014г. между Община Поморие и Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, Управляващ орган на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ 2007 – 2013г., е сключен договор № 367 (л.140-168) за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ за изпълнение на проект „Реконструкция и модернизация на рибарско пристанище – гр.Поморие“, мярка 3.3. „Инвестиции за реконструкция и модернизация на рибарски пристанища, кейови места за разтоварване и покрити лодкостоянки“, приоритетна ос № 3. „Мерки от общ интерес“ на ОПРСР. Първоначално одобрената безвъзмездна финансова помощ е в размер на 9 754 511,58 лв., представляващи 100% от целия размер на одобрената инвестиция, от които 75% от Европейски фонд за рибарство (ЕФР) – 7 315 883,68 лв. и 25% от Държавния бюджет на Република България – 2 438 627,90 лв. С договора е определен редът и начинът на усвояване на средствата. Същият е бил изменян с анекс № 1/17.02.2015г. (л.309-316), анекс № 2/31.08.2015г. (л.317-327), анекс № 3/14.10.2015г. (л.328-329).

Община

Поморие е провела открита процедура по Закона за обществените поръчки (отм.) (ЗОП – отм.) с предмет „Упражняване на инвеститорски контрол по време на изграждането на строеж: „Реконструкция и модернизация на рибарско пристанище – гр.Поморие“.

В резултат на проведената процедура бил сключен договор с рег. № Д-394 (л.92-98) с възложител – Община Поморие и изпълнител „Проконсулт и управление“ ЕООД.

Предмет на договора е упражняване на инвеститорски контрол по време на изграждането на строеж „Реконструкция и модернизация на рибарско пристанище – гр. Поморие“, съгласно техническа оферта, ценова оферта и техническите спецификации, неразделна част от договора.

На

29.03.2017г. в резултат на извършен одит на операциите на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ през 2017г., при който одитния орган на ИА „Одит на средствата от ЕС“ е проверил и проект „Реконструкция и модернизация на рибарско пристанище – гр.Поморие“ в дирекция „Структурни фондове по рибарство“ е постъпил сигнал за нередност, съдържащ твърдения за установено нарушение, което има финансов ефект (л.330-331).

След проверка на сигнал за нередност от главен експерт в дирекция „Структурни фондове по рибарство“ е изготвен доклад по сигнала за нередност до изпълнителния директор на ИАРА (л.256-259).

С решение № РД-317/10.07.2017г. (л.248), изпълнителния директор на ИАРА е постановил да се регистрира нередност и да се впише в Регистъра на нередностите под своя национален идентификационен номер. На основание чл.14, ал.2 и ал.5 от Наредба за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондовете, инструменти и програми, съфинансирани от Европейския съюз, препис от решението е изпратен на засегнатите лица.

До кмета на Община Поморие е изпратена покана за доброволно възстановяване на получената безвъзмездна финансова помощ от бенефициера Община Поморие с изх. № 1000-12787/17.07.2017г., в която с оглед констатираното с решението нарушение е регистрирана нередност с национален идентификационен номер 2017/EFF/000027 с финансово изражение 1 367,50 лева. Във връзка с това, кмета е уведомен, че следва доброволно да възстанови част от получената безвъзмездна финансова помощ в размер на 1 367,50 лева, представляващи финансова корекция от 5 % върху оторизираната и изплатена сума от 27 350 лева по договор № Д-349/15.10.2014г. В поканата е посочено, че сумата следва да бъде възстановена в 14-дневен срок от получаване на поканата по посочена банкова сметка ***-РА в БНБ. Кметът на Община Поморие, също е уведомен, че ако задължението не бъде погасено в посочения срок, ИАРА ще пристъпи към процесуални действия по принудително събиране на сумата и ще обяви като лошо вземане дължимата безвъзмездна финансова помощ, ведно със законната лихва от дата на регистриране на нередността. С писмо с изх. № 1000-12787(1)/17.07.2017 г., Изпълнителния директор на ИАРА е изпратил до кмета на Община Поморие поканата за доброволно изпълнение, заедно с решението за наличие на нередност.

Срещу решение № РД-317/10.07.2017г. на изпълнителния директор на ИАРА и поканата за доброволно изпълнение от Община Поморие е подадена жалба пред Административен съд – Бургас, който с решение № 237/15.02.2018г. по адм.дело № 2140/2017г. е отменил финансова корекция, обективирана в писмо с изх. № 1000-12787/17.07.2017г. на ИАРА.

Според мотивите на решението липсва произнасяне на административния орган с акт по чл.73, ал.1 от ЗУСЕСИФ, т.е. няма издаден акт, който да установи финансовата корекция по основание и размер и който да послужи като основание за отправяне на покана за плащане. Съдът е посочил, че няма проведена процедура, която да обезпечи правото на Община Поморие да възрази против констатациите, респ. да представи доказателства, както и в последствие тези възражения да бъдат обсъдени от решаващия орган. Предвид неспазването на процедурата по чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ, а именно преди издаване на решението за определяне на финансова корекция, ръководителят на Управляващият орган да осигури възможност на бенефициера да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, писмени възражения по основателността и размера на корекцията, съдът е приел, че това представлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила.

Решението е обжалвано пред Върховен административен съд и с решение № 10544 от 14.08.2018г. по адм.д. № 5253/2018г. същото е оставено в сила.

След влизане в сила на решение № 237/15.02.2018г. по адм.дело № 2140/2017г. по описа на Административен съд – Бургас, до изпълнителния директора на ИАРА е изготвено становище по сигнал за нередност с вх. № Z-6774/29.03.2017г., съгласно което в съответствие с разпоредбите на чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ и съгласно „Вътрешни правила за администриране на нередности от дирекция „Структурни фондове по рибарство“ на ИАРА по оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ 2007-2013г., Община Поморие следва да бъде уведомена с писмо за откриване на производство за налагане на финансова корекция (л.243-244).

С писмо с изх. № 10-00-5571 от 04.09.2019г., ИАРА в качеството си на УО на ОПРСР и на основание чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ е открила производство по налагане на финансова корекция на Община Поморие по проект с УНП BG0713ЕФФ-331-2 0470 и с наименование „Реконструкция и модернизация на рибарски пристанища, кейови места за разтоварване и покрити лодкостоянки“, приоритетна ос 3 „Мерки от общ интерес“ на ОПРСР, реализиран съгласно договор за БФП № 367/03.07.2014г.

(л.236-240). В писмото са посочени установените нарушение и определената финансова корекция, като на Община Поморие е предоставена възможност в 14-дневен срок от получаване на писмото да представи своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да приложи писмени доказателства към тях. Според представено по делото копие на известие за доставяне, писмото е получено на 09.09.2019г. (л.241). В указания срок, с писмо вх.№ 10-00-5571-1/24.09.2019г. Община Поморие е представила писмените си възражения (л.232-235).

До изпълнителния директор на ИАРА е изпратено и второ становище по сигнал за нередност с вх. № Z-6774/29.03.2017г.

(л.226 – 228), в което е потвърдено установеното с доклада по сигнала за нередност нарушение, обсъдени са възраженията на Община Поморие и е определен размер на финансовата корекция.

Въз основа събраните по преписката доказателства и съобразно становищата по сигнала, на 23.12.2019г. изпълнителният директор на ИАРА е издал процесното решение № РД-552 (л. 221 - 224), с което на основание чл.3, буква „р“ и чл.96 от Регламент (ЕО) № 1198/2006, чл.73, ал.1 във вр. с чл.70, ал.1, т.9, чл.71, ал.1 и чл.72, ал.1 от ЗУСЕСИФ, чл.14 във връзка с чл.19, ал.6, чл.32, ал.1, чл.33, ал.1, чл.34 във връзка с чл.43 от договор за БФП № 367/03.07.2014г. на Община Поморие е определена финансова корекция в размер на 1 367,50 лв.

Прието е наличие на нарушение на чл.2, ал.1 от ЗОП (отм.), както и нарушение по смисъла на чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ, чл.27, ал.1 и ал.2 от Наредба № 10/27.06.2012г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 3.3.“Инвестиции за реконструкция и модернизация на рибарски пристанища, кейови места за разтоварване и покрити лодкостоянки“ от приоритетна ос № 3 „Мерки от общ интерес“ от Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ на Р.България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за Програмен период 2007 – 2013г. (Наредба № 10/27.06.2012г.) и на чл.19, ал.6, чл.20, ал.1 и ал.2, чл.42, във връзка с чл.43 от ДБФП № 367/03.07.2014г. Според административният орган установеното нарушение представлява „незаконосъобразна методика за оценка на офертите“.