Решение № 8 от 05.01.2023, Върховен касационен съд

РЕШЕНИЕ

№8 гр. София, 05.01.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД, 2-РО НАКАЗАТЕЛНО

ОТДЕЛЕНИЕ, в публично заседание на дванадесети декември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Бисер Троянов

Членове:

Надежда Трифонова

Димитрина Ангелова при участието на секретаря Галина Иванова в присъствието на прокурора Галина Стоянова като разгледа докладваното от Бисер Троянов Касационно наказателно дело от общ характер № 20228002200879 по описа за 2022 година

Касационното производство е образувано по жалба на подсъдимия Е. Д. Ж. (E. D. J.), чрез защитника му К. С., както и касационна жалба от адвокат А. А., повереник на частните обвинители, против решение № 137 от 19.09.2022 г., по в.н.о.х.д. № 202/ 2022 г., по описа на Варненския апелативен съд, І наказателен състав.

С жалбата на подсъдимия Ж. се навеждат всички касационни основания по чл. 348, ал. 1, т. 1 – 3 от НПК. Касаторът твърди, че е нарушен материалният закон, защото обвинението не e доказано по несъмнен начин, неправилно е осъден въз основа на показанията на малолетните пострадали и при игнориране на обясненията му по делото.

Подценена била ролята на пълнолетните свидетели Н. и Г., които водили децата при подсъдимия и получавали пари от него. Твърди още, че законът е нарушен и когато „решаващият орган е дерогирал нормативно предписаните и императивни предпоставки за определяне на наказанието по вид, размер и начин на изтърпяване“. За процесуално нарушение сочи липсата на доказателствен и правен анализ на деянията. Явната несправедливост на наказанията е изведена от пренебрегване на посочените от подсъдимия и неговия защитник смекчаващи отговорността обстоятелства, липсата на настъпили вредни последици, продължителността на процеса, напредналата възраст на касатора и влошеното му здравословно състояние, като извършеното намаляване на санкциите и след повторното 1 разглеждане на въззивното производство не заличава проявлението на касационното основание по чл. 348, ал. 1, т. 3 от НПК. Настоява за оневиняване или за намаляване на наказанието.

Касационната жалба на частните обвинители: Н. Д. Ст. (чрез законен представител Д.

Ст. К.), М. М. К. (чрез законен представител Р. Ст. К.), К. Ж. Ст. (чрез законен представител М. М. П.), М. М. К. (чрез законен представител Р. Ст. К.) и Т. В. Ст. (чрез законен представител В. Ст. К.) е изготвена от повереника им адвокат А. А. с довод за явна несправедливост на наказанията след извършеното от въззивната инстанция намаляване на техните размери. Прави искане за отмяна на въззивния съдебен акт и връщане на делото за ново разглеждане за увеличаване на наказанията с примерни размери, които са по-високи от наложените с първоинстанционната присъда.

В хода на касационното производство подсъдимият Ж. не взема становище. Неговият защитник адвокат К. С. поддържа касационната жалба по изложените в нея съображения.

Частните обвинители, техните законни представители и повереникът им не вземат становище в открито съдебно заседание. С писмено становище поддържат касационната си жалба.

Представителят на Върховната касационна прокуратура счита касационните жалби за неоснователни и пледира за оставяне в сила на въззивното решение. Изразява становище за доказаност на обвиненията от събраните по делото доказателства, а намалените наказания на подсъдимия – за справедливо определени.

Върховният касационен съд, след като обсъди доводите в жалбите на подсъдимия и на частните обвинители, изложените от страните съображения в открито съдебно заседание и извърши касационната проверка в законоустановените предели, намери следното:

С присъда № 260005 от 17.06.2021 г., постановена по н.о.х.д. № 207/ 2020 г.

Добричкият окръжен съд признал подсъдимия Е. Д. Ж. (E. D. J.), роден в гр. Кобленс, Федерална Република Германия, гражданин на Френската република, за виновен в няколко престъпления, както следва:

1. На 02.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., извършил действия, с цел да възбуди и удовлетвори полово желание без съвкупление, по отношение на три малолетни лица, а именно – М. Р. Ст. на 11 г., Т. В. Ст. на 10 г. и К. Ж. Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 149, ал. 5, т. 1 във вр. с ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от десет години лишаване от свобода;

2. На 04.01.2020 г. в дома си, в с. Ц., община Б., извършил действия, с цел да възбуди и удовлетвори полово желание без съвкупление, по отношение на две малолетни лица, а именно – М. Р. Ст. на 11 г. и К. Ж. Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 149, ал. 5, т. 1 във вр. с ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от десет години лишаване от свобода;

2

3. На 05.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., извършил действия, с цел да възбуди и удовлетвори полово желание без съвкупление, по отношение на малолетно лице – М. Р.

Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 149, ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от три години лишаване от свобода;

4. На 06.01.2020 г. ,в дома си, в с. Ц., община Б., извършил действия, с цел да възбуди и удовлетвори полово желание без съвкупление, по отношение на малолетно лице – К. Ж.

Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 149, ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от три години лишаване от свобода;

5. През периода от 02.01.2020 г. до 05.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., при условията на продължавано престъпление, чрез заснемане с дигитален фотоапарат, създал порнографски материали – 7 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за които използвал лице, ненавършило 18-годишна възраст – М. Р. Ст. на 11 г., поради което и на основание чл. 159, ал. 4, т. 1 във вр. с ал. 1, пр.

1 във вр. с чл. 26, ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от две години и шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на три хиляди и петстотин лева;

6. През периода от 02.01.2020 г. до 06.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., при условията на продължавано престъпление, чрез заснемане с дигитален фотоапарат, създал порнографски материали – 5 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за които използвал лице, ненавършило 18-годишна възраст – К. Ж. Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 159, ал. 4, т . 1 във вр. с ал. 1, пр.

1 във вр. с чл. 26, ал. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от две години и шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на три хиляди и петстотин лева;

7. На 02.01.2020 г. г., в дома си в с. Ц., община Б., чрез заснемане с дигитален фотоапарат, създал порнографски материали – 4 броя снимкови кадъра под формата на файлове изобразяващи похотливо показване на полови органи, за които използвал лице, ненавършило 18-годишна възраст – Т. В. Ст. на 10 г., поради което на основание чл. 159, ал.

4, т . 1 във вр. с ал. 1, пр. 1 от НК и чл.54, ал.1 от НК му наложил наказание от две години и шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на три хиляди и петстотин лева;

8. На 04.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., чрез заснемане с дигитален фотоапарат, създал порнографски материали – 10 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за които използвал лице, ненавършило 18-годишна възраст – М. М. К. на 9 г., поради което на основание чл. 159, ал.

4, т . 1 във вр. с ал. 1, пр. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от две години и шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на три хиляди и петстотин лева;

9. На 05.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б., чрез заснемане с дигитален фотоапарат, създал порнографски материали – 3 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за които използвал лице, ненавършило 18-годишна възраст – Н. Д. Ст. на 12 г., поради което на основание чл. 159, ал.

4, т . 1 във вр. с ал. 1, пр. 1 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от две години и 3 шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на три хиляди и петстотин лева;

10. На 10.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационни технологии, порнографски материали – 7 броя снимкови кадъра под формата на файлове изобразяващи похотливо показване на полови органи, за създаването на които e използвано лице, ненавършило 18 години – М. Р. Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева;

11. На 10.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационни технологии, порнографски материали – 5 броя снимкови кадъра под формата на файлове изобразяващи похотливо показване на полови органи, за създаването на които e използвано лице, ненавършило 18 години – К. Ж. Ст. на 11 г., поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева;

12. На 10.01.2020 г.1 в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационни технологии – 4 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за създаването на които e използвано лице, ненавършило 18 години – Т. В. Ст. на 10 г., поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева;

13. На 10.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационни технологии, порнографски материали – 10 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за създаването на които e използвано лице, ненавършило 18 години – М. М. К. на 9 г., поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева;

14. На 10.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационни технологии, порнографски материали – 3 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи, за създаването на които e използвано лице, ненавършило 18 години – Н. Д. Ст. на 12 г., поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева;

15. На 10.01.2020 г., в дома си в с. Ц., община Б. държал за себе си, чрез информационна технология – 4 броя снимкови кадъра под формата на файлове, изобразяващи похотливо показване на полови органи и блудствени действия, за създаването на които са използвани лица от женски пол, които изглеждат като ненавършили 18 години, поради което на основание чл. 159, ал. 6 от НК и чл. 54, ал.1 от НК му наложил наказание от шест месеца лишаване от свобода и глоба в размер на хиляда лева.

Окръжният съд, на основание чл.23 от НК, наложил на подсъдимия Е. Ж. едно общо най-тежкото измежду наложените наказания, а именно – лишаване от свобода за срок от 4 десет години, за изпълнението на което определил първоначален строг режим, и към него присъединил наказанието глоба в най-висок размер – три хиляди и петстотин лева, на основание чл. 23, ал. 3 от НК. Съдът се произнесъл по веществените доказателства и в тежест на подсъдимия възложил разноските по делото.

С присъда № 1 от 04.02.2022 г. по в.н.о.х.д. № 328/ 2021 г. Варненският апелативен съд ІІ наказателен състав, отменил частично първоинстанционният съдебен акт и признал подсъдимия Е. Д. Ж. за невинен по пунктове от 10 до 14 – за държане на порнографските материали, създадени от него чрез използване на малолетните лица по п.п. 5-9. В останалата част въззивният съд потвърдил осъдителната присъда.

В тази оправдателна част съдебният акт не е бил протестиран или обжалван от частното обвинение, поради което не е подлежал на касационно разглеждане както при първото разглеждане на делото от висшата инстанция, така и понастоящем.

С решение № 109 от 29.06.2022 г. по н.д. № 362/ 2022 г. Върховният касационен съд, І н.о., по жалба на подсъдимия, отменил потвърдителната част на цялата въззивна присъда и върнал делото за ново разглеждане от друг съдебен състав на Варненския апелативен съд.