Решение № 1555 от 01.04.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1555 гр. София, 01.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 114 СЪСТАВ, в публично заседание на шестнадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: КОНСТАНТИН Н. ПОПОВ при участието на секретаря ВАЛЕРИЯ Н. ВАСИЛЕВА като разгледа докладваното от КОНСТАНТИН Н. ПОПОВ Административно наказателно дело № 20221110208530 по описа за 2022 година за да се произнесе с решение, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на „***********“ АД с ЕИК ******** срещу наказателно постановление (НП) № Р-10-169/07.06.2022 г., издадено от М. А.

Ф. – заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН), с което на основание чл. 273, ал. 5, т. 1 от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране (ЗДКИСДПКИ), на дружеството-жалбоподател е наложено административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 1 500 (хиляда и петстотин) лева за извършено нарушение по чл. 153, ал. 1 от Наредба № 44 от 20.10.2011 г. във връзка с чл. 90, ал. 10 от ЗДКИСДПКИ.

С жалбата се моли за отмяна на издаденото наказателно постановление като незаконосъобразно, необосновано и противоречащо на материалния закон. Застъпено е становище за несъставомерност на твърдяното деяние, тъй като към момента на съставянето на АУАН финансовите показатели на дружеството били приведени в съответствие с изискванията на чл. 153, ал. 1 от Наредба № 44 от 20.10.2011 г. Във връзка с констатираните от контролните органи несъответствия спрямо изискванията на закона се твърди, че на управляващото дружество е следвало да бъдат дадени указания за тяхното отстраняване, и едва след изтичането на определения за целта срок, да се пристъпи към ангажирането административнонаказателната отговорност на юридическото лице. НП било издадени в противоречие с принципите на последователност и предвидимост на действията на администрацията, както и 1 тези на правна сигурност и легитимни правни очаквания. Твърди се още и наличие на допуснато нарушение на процесуалните правила, изразяващо се в неясно описание на деянието. В заключение жалбоподателят се позовава на маловажност на случая и счита, че приложение следва да намери разпоредбата на чл. 28 от ЗАНН.

В съдебното заседание дружеството-жалбоподател се представлява от адв. В., която пледира за отмяна на процесното наказателно постановление по изложените в жалбата съображения. Акцентира върху неспазването на законовата процедура по налагане на административно наказание, въпреки изпълнението на указанията, дадени на проверявания субект. Представя писмени бележки, с които поддържа заявените си искания, а в условията на евентуалност моли за приложение на чл. 28 от ЗАНН или за намаляване размера на определената имуществена санкция.

Въззиваемата страна – заместник-председател на КФН, редовно призована, се представлява от юрк. Г., който моли на наказателното постановление да бъде потвърдено. Обръща внимание на същината на процесното нарушение, изразяващо се в несъобразяване със законоустановените финансови показатели. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение и представя писмени бележки, в които ангажира подробно обсъждане на всеки от защитните доводи, релевирани от жалбоподателя.

След преценка на събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, съдът намира за установено от фактическа страна следното:

Управляващо дружество „***********“ АД е притежател на лиценз за извършване на дейност като управляващо дружество и е вписано под № РГ08-25 във водения от Комисията за финансов надзор регистър по чл. 30, ал. 1, т. 5 от Закона за Комисията за финансов надзор, поради което и се явява адресат на нормите на ЗДКИСДПКИ и на подзаконовите актове по прилагането му.

С писмо с вх. № РГ-08-00-10 от 09.04.2021 г., управляващото дружество е представило пред Комисията тримесечен отчет за капиталовата си адекватност и ликвидност (ОКАЛ) към 31.03.2021 г. След преглед на представения отчет е установено, че дружеството е отчело текущи задължения, а същевременно към същата дата няма класифицирани задължения с падеж до три месеца. Поради това с писмо с изх. № РГ-08-25-30 от 05.08.2021 г. от УД „***********“ АД е изискан коригиран ОКАЛ към 31.03.2021 г., в който да са класифицирани правилно всички задължения на дружеството съобразно техния падеж и с оглед коректното им отчитане.

В хода на назначената по силата на Заповед № 3-228 от 09.09.2021 г. на заместник-председателя на КФН проверка на дейността на управляващото дружество, от последното е изискано да представи коригирани отчети за капиталова адекватност и ликвидност към всяко едно тримесечие през 2019 г.

2 и 2020 г., като всички задължения към съответните периоди се класифицират правилно съобразно техния падеж, с оглед коректното им отчитане. В отговор на това искане, с писмо с вх. № РГ-08-25-42 от 01.12.2021 г., в КФН е представен коригиран ОКАЛ, ведно със счетоводен баланс към 30.06.2020 г.

При неговия преглед е констатирано, че дружеството разполага с парични средства по безсрочни влогове в банка в размер на 3 605 лв., като не е инвестирало в държавни ценни книжа, ипотечни и общински облигации и не притежава парични средства на каса. Към посочената дата УД не е инвестирало в държавни ценни книжа, ипотечни и общински облигации, както и не притежавало парични средства на каса, в потвърждение на което е и изявлението на представителите на дружеството, отправено до КФН.

Към 30.06.2020 г. отчетените задължения на проверявания субект с падеж до 3 месеца са били в размер на 108 013 лв., като същите включвали задължения към доставчици в размер на 66 670 лв., задължения, свързани с възнаграждения в размер на 19 356 лв. и задължения към осигурителни предприятия в размер на 21 986 лв. При преглед на съотношенията за капиталова адекватност и ликвидност в изготвения ОКАЛ на дружеството към 30.06.2020 г. е установено, че УД не отговаря на изискванията за ликвидност, доколкото минималните му ликвидни средства са в размер помалък от текущите му задължения с падеж до 3 месеца, като съотношението между тях е 3,34 % при минимално изискуеми 100 %.

Въз основа на тази си констатация, с акт за установяване на административно нарушение (АУАН) № Р-06-4 от 19.01.2022 г., В. С. А. на длъжност „главен експерт“ в отдел „Надзор на предприятия за колективно инвестиране“, дирекция „Надзор на инвестиционната дейност“ при КФН, е приела, че УД „***********“ АД е нарушило разпоредбата на чл. 153, ал. 1 от Наредба № 44 от 20.10.2011 г. във връзка с чл. 90, ал. 10 от ЗДКИСДПКИ, тъй като на 30.06.2020 г. минималните ликвидни средства на управляващото дружество, включващи парични средства на каса и по безсрочни влогове в банка, били в размер, по-малък от текущите му задължения с падеж до 3 месеца.

Въз основа на горепосочения акт е издадено обжалваното наказателно постановление, като наказващият орган е възприел фактическите констатации от АУАН и на основание чл. 273, ал. 5, т. 1, пр. 1 от ЗДКИСДПКИ е наложил на дружеството–жалбоподател административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 1 500 /хиляда и петстотин/ лева за нарушение на чл. 153, ал. 1 от Наредба № 44 от 20.10.2011 г. за изискванията към дейността на колективните инвестиционни схеми, управляващите дружества, националните инвестиционни фондове, алтернативните инвестиционни фондове и лицата, управляващи алтернативни инвестиционни фондове във връзка с чл. 90, ал. 10 от ЗДКИСДПКИ.

Горната фактическа обстановка се установява от приетата от съда административнонаказателна преписка и от показанията на актосъставителя 3

В. С. А.. Показанията на последната са еднопосочни с представените по преписката писмени доказателства досежно релевантния факт, че към процесната дата минималните ликвидни средства на управляващото дружество са били в значително по-малък размер от текущите му задължения с падеж до 3 месеца. В тази насока освен показанията на актосъставителката са и изходящото от проверявания субект писмено известие, в което е декларирана липса на парични средства на каса към 30.06.2020 г., както и представените по преписката отчети за финансовото състояние на дружеството към същата дата.

При така установената фактическа обстановка, съдът достигна до следните правни изводи:

Жалбата е подадена в срока по чл. 59, ал. 2 от ЗАНН и в този смисъл е допустима, а разгледана по същество е неоснователна.

При издаване на акта за установяване на административно нарушение и наказателното постановление, съдът не констатира наличието на съществени процесуални нарушения, водещи до отмяна на атакуваното постановление.

При съставяне на акта и издаване на наказателното постановление са съобразени изискванията на разпоредбите на чл. 42, ал. 1 и чл. 57, ал. 1 от ЗАНН. В акта за установяване на административно нарушение и в издаденото въз основа на него наказателно постановление в достатъчна степен е описано нарушението и обстоятелствата, при които е извършено и то по начин, позволяващ на жалбоподателя да разбере конкретно вмененото му нарушение и съответно да организира защитата си. Атакуваното наказателно постановление и АУАН са издадени от компетентен орган.

Безспорно от събраните по делото доказателства се установи, че дружеството-жалбоподател е извършило вмененото му нарушение на чл. чл.

153, ал. 1 от Наредба № 44 от 20.10.2011 г. във връзка с чл. 90, ал. 10 от ЗДКИСДПКИ, което се потвърждава и от показанията на актосъставителя.

Съгласно чл. 90 ал. 10 от ЗДКИСДПКИ, управляващото дружество е длъжно да отговаря на капиталови изисквания и да поддържа минимални ликвидни средства, определени с наредба. Посочената законова делегация е осъществена чрез приемането на Наредба № 44 от 20.10.2011 г. за изискванията към дейността на колективните инвестиционни схеми, управляващите дружества, националните инвестиционни фондове, алтернативните инвестиционни фондове и лицата, управляващи алтернативни инвестиционни фондове, а установеното в чл. 153 от Наредбата изискване представлява едно от основните такива, гарантиращи поддържането на ликвидността на УД. С разпоредбата на чл. 153, ал. 1 от подзаконовия нормативен акт е въведено задължението за субекта на отговорност по всяко време да поддържа минимални ликвидни средства, чийто размер да не е помалък от размера на текущите задължения на дружеството с падеж до три месеца.

От обективна страна се установява по непротиворечи начин, че към 4

30.06.2020 г. текущите задължения на УД „***********“ АД с падеж до три месеца са били в размер на 108 013 лв., а паричните средства по безсрочните влогове в банка са в общ размер на 3 605 лв.. Минималните ликвидни средства на дружеството към посочената дата са в размер по-малък от текущите му задължения с падеж до три месеца. От отчета за финансово състояние на дружеството се установява, че дружеството не е инвестирало, така както нормата допуска, в държавни ценни книжа, ипотечни и общински облигации и не притежава парични средства на каса, като всички средства са по безсрочни влогове в банка.

Тъй като се касае за отговорност на юридическо лице, съдът намира, че същата е обективна и безвиновна, поради което и субективната страна на нарушението не подлежи на обсъждане.

Правилно наказващият орган е приложил санкционната разпоредба на чл. 273, ал. 5, т. 1 от ЗДКИСДПКИ в нейната по-благоприятна за нарушителя редакция (изм. – ДВ, бр. 16 от 2022 г.), която предвижда за нарушение на нормативните актове по прилагането на закона на юридически лица и еднолични търговци да се налага имуществена санкция в размер от 1 000 до 5 000 лв., а при повторно нарушение - от 2 000 до 20 000 лв. При определяне размера на наказанието наказващият орган е взел предвид характера и тежестта на нарушението с оглед важността на засегнатите от него обществени отношения, като е приел за отегчаващо отговорността обстоятелство извършените от субекта множество предходни нарушения от същия вид. Съгласно чл. 12 от ЗАНН целта при прилагане на административното наказание е постигане на превантивен и предупредителен ефект на наказанието към спазване на установения правен ред. Съдът намира, че наложеното наказание е справедливо и с него може да се постигнат целите, визирани в ЗАНН.