Решение № 3549 от 01.08.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 3549 гр. София, 01.08.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 15-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесети май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: С. ИВ. УГЛЯРОВА при участието на секретаря БРАНИМИРА В. И.А ПЕНОВА като разгледа докладваното от С. ИВ. УГЛЯРОВА Административно наказателно дело № 20241110205065 по описа за 2024 година Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Образувано е по жалба на И. Г. В., ЕГН **********, чрез адв.Р. И., против Наказателно постановление № 11-01-964 2023/28.02.2024 г., издадено от Директор на Агенция за държавна финансова инспекция, с което на жалбоподателя на основание чл. 254, ал. 1, вр. чл. 261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (Обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., доп. ДВ, бр. 23 от 14.03.2020 г.), е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 1778,50 /хиляда седемстотин седемдесет и осем лева и петдесет стотинки/ лева за нарушение на чл. 112, ал. 1, т. 2 от Закона за обществените поръчки (Обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., доп. ДВ, бр. 23 от 14.03.2020 г.).

В жалбата се релевират доводи за неправилност и незаконосъобразност на издаденото наказателно постановление, във връзка с което се поддържа на първо място, че видно от решението за открИ.е на процедурата, правното основание за възлагане на обществената поръчка е чл. 182, ал. 1, във вр. с чл.

79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП, съобразно която публичните възложители, респ. секторните възложители, могат да прилагат процедура на договаряне без 1 предварително обявление, когато поръчката може да бъде изпълнена само от определен изпълнител при наличие на изключителни права, включително на права на интелектуална собственост и при ползване на универсална пощенска услуга, като в тежест на възложителя е да докаже наличието на предпоставките, при които е допустимо позоваването на изключението по чл.

79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП. В тази връзка се сочи, че възложителят е изложил подробни мотиви за избора на процедура, обективирани в празните полета от образеца на решение за открИ.е на процедура, които са били последователно пренесени и в обявлението за възложена поръчка. Отделно от горното се поддържа, че в случая е налице и нужда от защита на особено важни държавни и обществени интереси, свързани с опазване на общественото здраве, с което е отпаднало императивното изискване на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП за представяне на документите по чл. 58, ал. 1, т. 1, т. 2, т. 3 от ЗОП, удостоверяващи липсата на основанията по чл. 54, ал. 1, т. 1, т. 3, т. 6 от ЗОП.

С оглед изложеното се счита, че отговорността на жалбоподателя неправомерно е била ангажирана за осъществено от него деяние, което в случая не консумира фактическия състав на съответното правонарушение.

При установената фактическа обстановка се сочи, че възложителят като секторен възложител не е бил длъжен да спазва изискванията на чл. 112, ал. 1, т. 2 във вр. с чл. 58, ал. 1, т. 1, т. 2, т. 3 от ЗОП, доколкото същите са били дерогирани от разпоредбата на чл. 54, ал. 4 от ЗОП, съгласно която възложителят може да не прилага горепосочените изисквания при поръчки, възлагани на основание чл. 79, ал. 1, т. 3 от ЗОП, когато се налага да се защитят особено важни държавни и обществени интереси, като в този случай той е длъжен да посочи мотиви в обявлението за възлагане на поръчката.

Аргументират се предпоставките за определяне на процесното нарушение като маловажно такова по смисъла на чл. 28 от ЗАНН.

По изложените съображения се постановление да бъде отменено незаконосъобразно. моли атакуваното наказателно изцяло като неправилно и

В проведеното по делото съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява, представлява от адв. И. и адв. М., с доказателства по делото за надлежно учредена представителна власт. В дадения ход по същество процесуалните представители поддържат жалбата изцяло по изложените в нея съображения. Претендират се сторените в производството 2 разноски за адвокатско възнаграждение, за което се представя списък.

Въззиваемата страна, чрез процесуалния си представител юрк.Янинска, с доказателства по делото за надлежно учредена представителна власт, поддържа становище за законосъобразност на атакуваното наказателно постановление и моли същото да бъде потвърдено, като се ангажират по делото писмени бележки с подробни съображения в подкрепа на визираното становище. Претендират се разноски в производството за юрисконсултско възнаграждение и се релевира възражение за прекомерност по отношение размера на разноските, претендирани от насрещната страна.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства, доводите на страните и извърши служебна проверка на развитието на административнонаказателното производство, намира за установено от фактическа страна следното:

„БДЖ - Пътнически превози“ ЕООД попада в обхвата на държавната финансова инспекция по смисъла на чл. 4, т. 4 от Закона за държавната финансова инспекция, като търговско дружество с блокираща квота на държавно участие в капитала. Едноличен собственик на капитала на дружеството е „Холдинг Български държавни железници“ ЕАД.

„БДЖ - ПП“ ЕООД, с ЕИК 175405647 е учредено на 26.10.2007 г., като еднолично дружество с ограничена отговорност, чрез отделяне от „Български държавни железници“ ЕАД (понастоящем „Холдинг Български държавни железници“ ЕАД), с ЕИК 130822878, със седалище и адрес на управление: гр.

София, район „Средец“, ул. „И. Вазов“ № 3. Едноличен собственик на капитала на „Холдинг Български държавни железници“ ЕАД е българската държава чрез министъра на транспорта, информационните технологии и съобщенията.

„БДЖ - ПП“ ЕООД е с основен предмет на дейност извършване на железопътни превози на пътници във вътрешно и/или международно съобщение, наемане на локомотивна тяга и вагони за извършване на железопътни превози на пътници, поддръжка и ремонт на подвижен състав (локомотиви и вагони).

Съгласно чл. 15 от Учредителния акт на дружеството, органи на дружеството са:

3

Общото събрание, чиито правомощия се упражняват от Съвета на директорите на едноличния собственик на капитала - „Холдинг Български държавни железници“ ЕАД;

Управител/управители, който/които управлява/т дружеството, съгласно чл. 17, ал. 1 от Учредителния акт.

Съгласно чл. 18, ал. 1 от Учредителния акт на дружеството, същото „се представлява пред трети лица от неговия управител/управители/прокурист/и“.

За периода от 29.10.2019 г. до 16.12.2021 г., съгласно справка изх. № 0310-471/22.12.2022 г. за отговорните длъжностни лица, управител на „БДЖ ПП“ ЕООД бил Л.Л.Н., назначен на основание чл. 141, ал. 7 от Търговския закон и чл. 17, ал. 4 от Учредителния акт на „БДЖ - ПП“ ЕООД, от изпълнителния директор на „Холдинг - БДЖ“ ЕАД с Договор за възлагане на управлението от 29.10.2019 г. С чл. 1 от Договора за управление е възложено на управителя да управлява и представлява търговското дружество „БДЖ Пътнически превози“ ЕООД.

За периода от 07.01.2020 г. до 22.07.2021 г., съгласно справка изх. № 0310-471/22.12.2022 г. за отговорните длъжностни лица, прокурист на „БДЖ ПП“ ЕООД бил И. Г. В., назначен на основание чл. 21, ал. 1 и ал. 23 от Търговския закон и чл. 16, ал. 1, т. 7 от Учредителния акт на „БДЖ - ПП“ ЕООД, с Договор за прокура от 07.01.2020 г. от управителя на дружеството, по решение на СД на „Холдинг - БДЖ“ ЕАД, взето по т. 2.1 от Протокол № 400/31.12.2019 г.

С чл. 1 от Договора за прокура било възложено на прокуриста наред с управителя на дружеството да извършва дейност по управление и представителство на дружеството. Съгласно чл. 3, ал. 1 от Договора за прокура, прокуристът, заедно с управителите на дружеството, има всички права, дадени по закон, Учредителен акт и Вътрешни правила, включително правото да представлява дружеството.

„БДЖ - ПП“ ЕООД е публично предприятие по смисъла на § 2, т. 42 от Допълнителните разпоредби на Закона за обществените поръчки, върху което се упражнява доминиращо влияние от „Холдинг Български Държавни Железници“ ЕАД. Основната дейност на „БДЖ - Пътнически превози“ ЕООД е извършване на железопътни превози на пътници, която съгласно чл. 123, т. 4, във връзка с чл. 127 от ЗОП представлява транспортна услуга и е 4 квалифицирана за секторна дейност. Представляващият „БДЖ - Пътнически превози” ЕООД е секторен възложител, съгласно чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП (обн.

ДВ бр. 13/16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.).

През периода на провеждане и възлагане на обществена поръчка с предмет: „Диагностика, ремонт и доставка на елементи от централния източник на захранване на спални вагони от серия 7071 за нуждите на „БДЖ ПП“ ЕООД, правомощията на секторен възложил се упражнявали от Л.Л.Н. управител на „БДЖ - ПП“ ЕООД, съгласно Договора за управление от 29.10.2019 г. и от И. Г. В. - прокурист на „БДЖ - ПП“ ЕООД, съгласно Договор за прокура от 07.01.2020 г.

На основание чл. 10, ал. 1, т. 3 и чл. 5, ал. 2 от Закона за държавната финансова инспекция, със заповед ФК-10-1026/12.12.2022 г. и изменена със заповед № ФК-10- 179/22.02.2023 г., заповед № ФК-10-208/06.03.2023 г., заповед № ФК-10-208/06.03.2023 г., заповед № ФК-10-212/08.03.2023 г., заповед № ФК-10-438/06.06.2023 г„ заповед № ФК-10- 458/13.06.2023 г., заповед № ФК-10-506/05.07.2023 г., заповед № ФК-10-581/28.07.2023 г. и заповед № ФК-10-635/15.08.2023 г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция, била извършена финансова инспекция на „БДЖПътнически превози“ ЕООД.

В хода на извършената финансова инспекция било установено, че с Решение № F53704/21.08.2020 г. (изх. № 43/21.08.2020 г.), подписано с електронен подпис от В.Т. – директор „Подвижен железопътен състав" в „БДЖ - Пътнически превози“ ЕООД, упълномощен със пълномощно № 2355/07.08.2020 г. за управител и И. В. - прокурист на „БДЖ - Пътнически превози“ ЕООД, била открита обществена поръчка с предмет: „Диагностика, ремонт и доставка на елементи от централния източник на захранване на спални вагони от серия 7071 за нуждите на „БДЖ - ПП“ ЕООД“, разделена на две обособени позиции, както следва:

1. Обособена позиция № 1 - Елементи за доставка: платка с идентификация A23/RE253 - управляващ процесор - 4 броя; платка с идентификация A232/RE202SP - компютърен модул - 3 броя; модул АМ-31 (входно - изходен модул) - 1 брой.

2. Обособена позиция № 2 - Елементи за диагностика и последващ ремонт: инвертор за климатик DRNK 44-10 - 2 броя; зарядно устройство на 5 акумулаторна батерия GVGNT-14 - 6 броя; входен преобразувател на високо напрежение HSWD-11- 5 броя; входен преобразувател на високо напрежение HSWE-11 - 5 броя; диагностичен модул SMARTview - 3 броя.

Прогнозната стойност на обществената поръчка, посочена в раздел IV „Поръчка“, т. IV.8 на решението за открИ.е, била 456 570,95 лева без ДДС, а правното основание за открИ.е на процедурата било по чл. 182, ал. 1 от ЗОП, обектът на поръчката бил „услуги“ по чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП, а видът на процедурата - „пряко договаряне“, съгласно чл. 18, ал. 1, т. 13 от ЗОП.

Обществената поръчка била вписана в Регистъра на обществените поръчки (РОП) с УИН: 01605-2020-0035.

В раздел V „Мотиви“, т. V.1 „Мотиви за избора на процедура“ и раздел VII „Допълнителна информация“, т. VII. 1 на Решение № 43/21.08.2020 г. било посочено, че съгласно чл. 65, ал. 1, т. 1 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки (ППЗОП) при сключване на договор с основание чл.

79, ал. 1, т. 3 от ЗОП, ако има само един поканен участник, какъвто е конкретният случай, възложителят може да не прилага покана за участие. В този случай възложителят посочва необходимата информация за провеждане на процедурата в решението за нейното открИ.е и след влизането му в сила сключва договор за обществена поръчка. Посочено е, че при подписването на договора определеният за изпълнител представя освен документите по чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП и декларация за липсата на обстоятелства по чл. 54, ал. 1, т. 7 от ЗОП.

Проверяващите установили, че в резултат на обявената процедура, на 03.09.2020 г. между „БДЖ - ПП“ ЕООД и „ХХХХХХХХХХХ, гр. ХХХХХ, за обособена позиция № 1 на обществената поръчка, бил сключен договор № 223/03.09.2020 г. с предмет: „Доставка на елементи от централния източник на захранване на спални вагони от серия 7071 (Елементите), подробно описани в Техническа спецификация на възложителя - Приложение № 1 към договора и неразделна част от същия (чл. 1), на обща стойност в размер на 37 889,02 евро без ДДС. От електронната страница на Българска народна банка, секции „Статистика“, „Външен сектор“, „Валутни курсове“, „Фиксирани валутни курсове“, курсът на българския лев към еврото, ред № 1 от таблицата, едно евро се равнявало на 1,95583 лева, респективно стойността на договора била в размер на 37 889,02 евро, равняваща се на 74 104,48 лв. без ДДС.