Решение № 16 от 12.04.2023, Окръжен съд - Кърджали

РЕШЕНИЕ

№ 16 гр. К., 12.04.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – К. в закрито заседание на дванадесети април през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Васка Д. Халачева като разгледа докладваното от Васка Д. Халачева Търговско дело № 20235100900011 по описа за 2023 година

Производството е с правно основание чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по депозирана чрез процесуален представител от "Т.-." ООД жалба против Отказ № 20230222104011/23.02.2023 г. на длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията, за вписване на заявените със заявление вх. № 20230222104011/23.02.2023г. промени в състава на съдружниците на "Т.-." ООД, с ЕИК ********.

В жалбата се твърди, че длъжностното лице по регистрация при АВ неправилно приело, че към подаденото по електронен път заявление, не били представени надлежни доказателства за връчване на писменото предупреждение за изключване на съдружниците Д.И.Т. и Б.А.П. и за връчване на поканите за свикване на Общото събрание, проведено на 26.01.2023 г., както и че и в предупреждението, и в поканата за всеки от съдружниците следвало да се посочи и адреса на получателя им, ако те били връчени при отказ. В този смисъл се изтъква, че процесните предупреждения за изключване били връчени при отказ, удостоверен с подписи на двама свидетели, като за съдружника Б.А.П. това било извършено на 25.08.2022 г., а за съдружника Д.И.Т. на 20.12.2022 г. Изтъква се в жалбата и, че поканата за свикване на проведеното на 26.01.2023 г. Общо събрание на „Т.-."ООД била връчена на съдружника Б.А.П. на 08.09.2022 г., а на съдружника Д.И.Т. на 06.01.2023г., отново при отказ, удостоверен с подписите на двама свидетели.

Жалбодателят твърди, че обжалваният отказ на длъжностното лице по регистрация при АВ не бил мотивиран с неспазване изискванията на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ, а с разпоредбата на чл. 126, ал. 3 от ТЗ, за която същото нямало правомощия да следи. Моли незаконосъобразният отказ да бъде отменен и да бъдат дадени задължителни указания на Агенцията по вписванията за извършване на исканото вписване на заявените обстоятелства.

Жалбата е представена пред Окръжен съд – К. с уведомително писмо с вх. № 20230227130816/27.02.2023г. в заверено копие, и е придружена с копия на заявление образец А4 и приложените към него книжа, регистрирани с вх. № 20230222104011/22.02.2023г.,както и постановения отказ № 20230222104011/23.02.2023г. на длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ. Регистрираната на 27.02.2023г. жалба, съдът приема за депозирана в срока по чл. 25, ал. 1 от същия закон.

По реда и при условията на чл. 25, ал. 2, предл. последно от ЗТРРЮЛНЦ от Агенция по вписванията е постъпил отговор на депозираната жалба, в който същата е намерена за 1 неоснователна, а обжалваният отказ за правилен и законосъобразен. С отговора е направено и искане за присъждане на разноски под формата на юрисконсултско възнаграждение, съгласно чл. 25, ал. 6 от ЗТРРЮЛНЦ.

Окръжният съд, като прецени събраните по делото доказателства, при и по повод депозираната жалба, прие за установено следното:

Жалбата е депозирана в срок, от страна, имаща правен интерес от обжалването, поради което се явява процесуално допустима, и като такава подлежи на разглеждане по същество.

От приложените към обжалвания отказ писмени доказателства се установява, че законният представител на дружеството - жалбоподател е упълномощил адвокат Д.Д., който е подал заявление А4, регистрирано с вх. № 202300222104011/22.02.2023 г. за обявяване по партидата на "Т.-." ООД на нови обстоятелства- заличаване на съдружници, поради изключването им. Към заявлението са представени: протокол от общо събрание с нотариална заверка на подписи и съдържание от 26.01.2023 г.; два броя предупреждения за изключване на съдружниците Д.И.Т. и на Б.А.П., връчени при отказ; покани до съдружниците за свикване на общо събрание, от които 15 броя връчени лично на съдружниците и 3 броя на съдружниците Д.И.Т., Б.А.П. и С.К.С. - връчени при отказ; актуален дружествен договор, подписан от управител В.Й., с незаличени лични данни; декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове и адвокатско пълномощно.

От извършената в Търговския регистър служебна проверка по партидата на търговеца, се установява, че съдружници в дружеството са 18/осемнадесет/ физически лица, между които и съдружниците, чието заличаване поради изключване е поискано с процесното заявление - Д.И.Т., с размер на дяловото участие - 50 лв. и Б.А.П., с размер на дяловото участие- 100 лв.

Приложено по делото е предупреждение за изключване на съдружника Д.И.Т., с което му е даден 7-мо дневен срок, да поправи допуснатите от него действия и бездействия, с които затруднява нормалната работа на дружеството. Посочените за това причини са действия, изразяващи се в оттегляне на 05.05.22г. на пълномощното, даващо на упълномощения Г.И.Т. правото да представлява съдружника Д.И.Т. в работата на ОС на дружеството, поради обстоятелството, че последният трайно работел в чужбина. А бездействието на съдружника се изразявало в неизпълнение на задължението му да представи актуален адрес или телефон за кореспонденция. Така цитираното предупреждение е връчено при отказ на 20.12.2022 г., оформено с подписите на двама свидетели – Н.Ч. и Щ.Д., и съдържа забележка, направена от връчителя В.Й., че предупреденият е запознат със съдържанието му, но е отказал да го приеме и да го подпише.

Приложено е и предупреждение, адресирано до Б.А.П., с посочен адрес гр. К., кв.“В.“, бл.**, вх.“*“, ет.*, ап.**, връчено на 25.08.2022 г. при отказ, оформен с подписите на двама свидетели – Н.Ч. и Щ.Д., с извършена от връчителя В.Й. забележка, че предупредената е запозната със съдържанието му, но е отказала да го приеме и подпише. Посочената за предупреждението причина е отказ от страна на съдружника П. да съдейства за нормалната работа на дружеството, поради това, че живее и работи трайно в Р.Г., и отказва да предостави актуален адрес за кореспонденция. С предупреждението е дадена възможност съдружникът да заяви настоящ адрес.

Представена по делото е и покана за свикване на ОСС на 26.01.2023 г. от 18:00 часа в офиса на дружеството в гр.К., ул.“И.В.“ №*, отправена до съдружника Д.И.Т., връчена му на 06.01.2023 г. при отказ, оформен с подписите на двама свидетели –Н.Ч. и Щ.Д., и съдържаща забележка, направена от връчителя В.Й., че съдружникът Т. е запознат със съдържанието й, но е отказал да я приеме и подпише. Посоченият в поканата дневен ред е от пет точки : т.1 Промяна на чл.11, ал.3 от дружествения договор; т.2 Приемане на нова ал.4 на чл.11 от дружествения договор, във връзка с чл.137, ал.4 от ТЗ; т.3 Изключване на съдружници – Б.П. и Д.И.; т.4 Приемане на решение за разпределяне на дружествените дялове на изключените съдружници; и т.5 Приемане на изменения дружествен договор.

Представена по делото е и покана за свикване на ОСС на търговеца на 26.01.2023 г. от 18:00 часа в офиса на дружеството в гр. К., ул.“И.В.“ №*, съдържаща посочения вече дневен ред от пет точки, отправена до съдружника Б.А.П., връчена й на 08.09.2022 г. при отказ, оформен с подписите на двама свидетели Н.Ч. и Щ.Д., и съдържаща забележка, направена от връчителя В.Й., че съдружникът П. е запозната със съдържанието й, но е отказала да я приеме и подпише.

2

От прочита на представения Протокол от 26.01.2023 г., се установява, че на така проведеното ОСС на „Т.-.“ ООД, с посочения в цитираните покани дневен ред, съдържащ пет точки, а именно: т.1 Промяна на чл.11,ал.3 от дружествения договор; т.2 Приемане на нова ал.4 на чл.11 от дружествения договор ,във връзка с чл.137 от ТЗ; т.3 Изключване на съдружници – Б.П. и Д.И.; т.4 Приемане на решение за разпределяне на дружествените дялове на изключените съдружници; и т.5 Приемане на изменения дружествения договор, са били представени 3 084 дяла, представляващи 96.37 % от капитала на дружеството, като са приети решения по всички подлежащи на разглеждане точки от дневния ред, като решенията по т. 3, с които са изключени Б.П. и Д.И. като съдружници в дружеството, поради отказ за съдействие за нормална работа на дружеството и не отстраняване на посочените в предупрежденията нередовности са взети с 3 079 дяла –за и 5 дяла -против. Протоколът съдържа по т.5 текста на изменен учредителен акт, подписан е от председател и секретар на ОС, носи подписите на присъстващите на ОС лично или чрез пълномощник осем съдружници, и носи нотариална заверка на съдържание и подпис с рег.№ 920/ 26.01.2023 г. и с рег.№ 921/ 26.01.2023 на нотариус с рег.№ *** на НК.

В постановения отказ длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията, като е посочило, че е сезирано със заявление, образец съгласно приложение № А4 на Наредба № 1 от 14.02.2007 г., постъпило по електронен път и съдържащо искане за вписване на промяна в обстоятелства по партидата на "Т.-." ООД - заличаване на Б.П. и Д.Т. като съдружници, е приело, че в казуса, към заявлението не били представени надлежни доказателства за връчване на предупреждението за изключване на съдружник и на покана за заседанието на ОС, проведено на 26.01.2023г., доколкото същите били връчени при отказ, без в тях да бил посочен адрес, на който са отправени, че липсвала конкретика относно действителните основания за изключване на всеки от съдружниците, както и че към заявлението не бил представен дружествен договор и дружествен договор, в който личните данни били заличени, подписан от всички съдружници в дружеството, и е посочил и, че всяко от така изложените обстоятелства съставлявало самостоятелно основание за постановяване на отказа, тъй като посочените нередовности не можели да бъдат санирани по реда на чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ.

Обхватът на извършваната проверка от длъжностното лице при заявление за вписване на процесните обстоятелства е регламентиран от нормите на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ и чл. 21, ал. 3 от Наредба № 1/14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър.

Съответно това е и проверката, която следва да извърши и съда при процесното обжалване на постановения отказ.

От извършената в ТРРЮЛНЦ служебна справка по партидата на търговеца „Т.-.“ ООД, в частност от прочита на обявения и вписан там Дружествен договор от 16.06.2022 г., се установява, че в действащата към момента на свикване на ОСС от 26.01.2023 г. норма на ал.3 на чл.11 от договора, е предвидено Общото събрание да се свиква чрез покана, съдържаща мястото, датата, часът и дневния ред, обявена в Агенция по вписванията наймалко 7 дни преди провеждане на събранието. Съгласно пък разпоредбата на чл.139, ал.1 от ТЗ, освен ако не е предвидено друго в дружествения договор, Общото събрание се свиква с писмена покана, получена от всеки съдружник най-малко 7 дни преди датата на заседанието, в която се посочва и дневният ред. Или, от анализът на цитираната диспозитивна норма на чл.137, ал.1 се налага извода, че доколкото в дружествения договор на търговеца е предвиден друг ред за свикване на ОСС, то той е приоритетно приложим в производството.

Т.е., дори да се приеме, че по реда и при условията на чл. 126, ал. 3, т.1 от ТЗ, е предприета процедура за налагане на санкция на съдружниците П. и Т. за техни действия и\или бездействия, с които се затруднява нормалната работа на дружеството, то в производството недоказан остава вторият елемент от фактическия състав на изключването на съдружник, а именно надлежното свикване и насрочване на ОСС за приемане на решение за изключване, което в казуса е следвало да бъде направено по реда на чл.138 от ТЗ и чрез покана, обявена по партидата на дружеството в ТР. И дори ако се приеме, че направеното лично връчване на поканата за свикване на ОСС на 15 от физическите лица- съдружници, то по отношение на съдружниците Д.И.Т., Б.А.П. и С.К.С. връчването е опорочено. Или, съдружниците П. и Т. определено не са били поканени да участват в работата на ОСС, разглеждащо тяхното изключване, защото поканата им не е обявена по предвидения в дружествения договор приложим ред- чрез обявяването й в ТР. И само това обстоятелство е достатъчно, макар и по други мотиви, различни от изложените от длъжностното лице по регистрацията, да бъде потвърден обжалвания в настоящото производство отказ за вписване на заявените в процесното заявление образец № А4 обстоятелства по партидата на 3 търговеца „Т.-.“ ООД.