Акт от 24.01.2022, Административен съд - Търговище

Р Е Ш Е Н И Е

№ 16 24.01.2022 г. град Търговище

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд гр.Търговище,

На двадесет и втори декември две хиляди двадесет и първа година, в публично съдебно заседание, в следния състав:

Председател -

Албена Стефанова

Секретар- С. И., като разгледа докладваното от председателя административно дело № 318 по описа за 2021 г. на съда, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на Глава десета, Раздел І от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от ЗУСЕСИФ.

Образувано е по жалба на Община Антоново, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр.Антоново, обл.Търговище, ул. „Тузлушки герой“ №26, представлявана от кмета Х. М., подадена чрез адвокат С.К. от САК срещу Решение №03-РД/3279 от 11.10.2021г. издадено от Заместник-изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“- РА гр.София, с което на Община Антоново с т.I от Решението на основание чл.

73, ал. 1 във вр. с чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕСИФ, за нарушение на чл.15, ал.6 от ЗОП /отм., редакция от 16.10.2009г./, във връзка с т.2 от Приложение 1а към чл.2, ал.2 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /редакция от 06.03.2020г./ е наложена финансова корекция в размер на 100 (сто) на сто от стойността на финансовата помощ, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет:

Проектиране във фаза технически проект” за обект: „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на с. Трескавец”, и избран изпълнител „Хидроинженеринг” ЕООД, с ЕИК ********* по Договор № 25/321/01345 за отпускане на безвъзмездна финансова помощ , сключен между ДФ

„Земеделие“ - РА и община Антоново с УРН: 413916; с т.II от Решението за Община Антоново е установено публично държавно вземане представляващо недължимо платена финансова помощ по Договор № 25/321/01345 от 27.11.2012 г. за отпускане на финансова помощ в размер на 47690,00 лв. без ДДС - сума равняваща се на 100 % от стойността на финансовата помощ, за заявени за възстановяване разходи (47090,00 лв. без ДДС) по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет:

„Проектиране във фаза технически проект” за обект: „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на с. Трескавец”, както и дължима сума в размер на 9538,00 лв, представляваща недължимо получено плащане за финансиране на разходи за ДДС, платен върху размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ по гореописания договор.

В жалбата като основания се навеждат допуснати съществени нарушения на процесуалните правила противоречие с материалния закон. Излага се становище за бланкетно мотивиране на Решението и за липса на собствени мотиви на органа по подаденото от Община Антоново възражение. Излага се становище и за незаконосъобразно смесване от страна на органа на две производства, регламентирани в Наредба № Н-3/22.05.2018г. за определяне на правилата за плащания, за верификация и сертификация на разходите, за възстановяване и отписване на неправомерни разходи и за осчетоводяване, при които се издава акт за установяване на публично държавно вземане- когато вземането произтича от наложени финансови корекции и производството, когато вземането произтича от недължимо платена или надплатена, както и неправомерно получена или неправомерно усвоена сума. Навежда се, че Наредбата за посочване на нередности, приета с ПМС №57/28.03.2017г. е неприложима към настоящия случай, до колкото регламентира материалноправни норми. Същата не съдържа изрична разпоредба, която да придава обратно действие на нейните норми, предвид което следва да има действие само занапред и да е неприложима по отношение на нарушение, извършено през 2012г. Излагат се доводи, обосноваващи погасяване по давност на претенцията на Държавен фонд „Земеделие“, съгласно чл.3, параграф 1 от Регламент №2988/95 на Съвета от 18.12.1995г. Излагат се и подробни доводи, обосноваващи че в конкретния случай налагането на финансова корекция от страна на ДФ „Земеделие“ засяга принципите на правна сигурност и на защита на оправданите правни очаквания, установени с правото на ЕС. Излага се становище и че не е налице твърдяното нарушение на чл.15 ал.6 от ЗОП/отм/, тъй като възложените обществени поръчки имат различен предмет и се отнасят за различни населени места. Навежда се, че оспореното Решение е издадено в нарушение на чл.73, ал.1 от ЗУСЕСИФ и чл.5 от Наредбата за посочване на нередности. Моли се оспореното решение да бъде отменено като незаконосъобразно. Претендира се присъждане на направените по делото разноски.

В съдебно заседание оспорващият се представлява от адвокат И. К. ***, който поддържа жалбата на изложените в нея основания. Излага доводи, обосноваващи липса на нарушение на чл.15, ал.6 от ЗОП /отм./, както и изтекъл давностен срок, съгласно чл.3, параграф 1 от Регламент №2988/95 на Съвета от 18.12.1995г.

Ответникът по оспорването –

Заместник-изпълнителният директор на ДФ „Земеделие“- РА гр.София в съдебно заседание не се явява и не изпраща представител. Постъпила е писмена молба от процесуалния му представител ст.юрисконсулт В.Н., в която се излага становище за неоснователност на жалбата. Моли се същата да бъде отхвърлена като неоснователна. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Прави се възражение за прекомерност на претендираното от оспорващия като разноски адвокатско възнаграждение.

От събраните по делото доказателства, съдът приема за установено от фактическа страна следното:

През юни 2010 г.

Община Антоново като възложител е поканила три организации за участие в обществена поръчка за подготовка на "Технически проект за водопровод Семерци-Добротица-Любичево". Обществената поръчка е организирана съгласно условията на Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки (редакция от 8.05.2009 г. - отм.), съгласно която се изисква представянето на три оферти.

Прогнозната стойност на поръчката е 46 666,07 лева.

На 23.07.2012.г

Община Антоново като възложител е обявила покана за участие в обществена поръчка "Изготвяне на технически проект за реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа на село Трескавец, община Антоново", на интернет страницата на Агенцията за обществени поръчки. Прогнозната стойност на поръчката е 65 200 лева и обществената поръчка е организирана съгласно изискванията на чл. 14 ал. 3 и Глава 8а от ЗОП (редакция от 18.05.2012 г. - отм.).

Списъкът на планираните обществени поръчки от Община Антоново за 2012 г. съдържа и друга поръчка - за изготвяне на "Технически проект за реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа за село Стеврек, община Антоново“. Посочената обществена поръчка е планирана да се проведе съгласно условията на чл. 14 ал. 3 и Глава 8а от ЗОП (редакция от 27.04.2012 г. - отм.), който разрешава на възложителя да приложи процедурата за обществена поръчка чрез публична покана. Прогнозната стойност на поръчката е 65 000 лева.

На 08.08.2012г. между Община Антоново и „Хидроинженеринг” ЕООД гр.София е сключен договор с рег.№9400-179/08.08.2012г. за изпълнение – проектиране във фаза технически проект с цел кандидатстване за безвъзмезна финансова помощ по мярка 321“Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от ПРСР за периода 2007 – 2013 г. за обект: Реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа на село Трескавец, община Антоново".

Съгласно приложения по делото, с административната преписка приемо-предавателен протокол/стр.64/ на Община Антоново е бил предаден изготвен от страна на „Хидроинженеринг” ЕООД гр.София технически проект за гореописания обект.

На 21.08.2012г. община Антоново е подала Заявление с вх.№25/321/01345 за подпомагане по мярка 321“Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от ПРСР за периода 2007 – 2013 г. С посоченото Заявление са заявени за подпомагане две от гореописаните обществени поръчки: "Изграждане на водопровод Семерци-Добротица-Любичево" и "Реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа на село Трескавец, община Антоново" по проект № 25/321/ 01345.

Със Заповед № 03-РД/3220 от 23.11.2012г. на Изпълнителния директор на ДФ“Земеделие“ е одобрен за подпомагане проект № 25/321/ 01345 на Община Антоново.

На 27.11.2012 г. между община Антоново и ДФ“Земеделие“-РА е сключен Договор № 25/321/ 01345 (ДБФП) за отпускане на финансова помощ по мярка 321“Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от ПРСР за периода 2007 – 2013 г., подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони (ЕЗФРСР) с размер на помощта въз основа на представени документи по Проект № 25/ 321/ 01345 в размер на 5

085 700, 00 лв., представляваща 100% от одобрените и реално извършени разходи, от които 80% се осигуряват от ЕС и 20% от държавния бюджет на Р.България. (стр.

38 до 60 от преписката). Предмет на договора е получаването на безвъзмездна финансова помощ за извършването на дейностите, посочени в заявлението за подпомагане на проект № 25/321/ 01345, а именно изграждане на водопровод „Семерци-Добротица-Любичево и реконструкция на водопроводната мрежа с. Трескавец, общ. Антоново. Община Антоново сключил и два Анекса към посочения ДБФП, като първият анекс е от 28.05.2013 г. (стр. 30 от преписката) и вторият анекс е от 12.12.2013 г. (стр. 32 от преписката). Съгласно втория сключен Анекс първоначално одобрената безвъзмездна финансова помощ от 5 085 700, 00 лв е изменена в размер на 4 953 450 лева.

Видно от съдържанието на приложеното по делото Заявление с вх.№25/321/01345 третата обществена поръчка "Технически проект за реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа за село Стеврек, община Антоново“ не е предмет на Заявлението за подпомагане на Община Антоново и не е финансирана по Договор №

25/321/ 01345 от 27.11.2012 г., сключен между община Антоново и ДФ“Земеделие“-РА.

На 26.11.2020 г. Изпълнителния директор на ДФ“Земеделие“ – РА е изпратил Уведомително писмо изх. № 01-0800/ 3477 (стр. 19 до 21 от преписката) до кмета на Община Антоново. С посоченото писмо община Антоново е уведомена, че по отношение на нея във връзка с издаден окончателен доклад с рефер. № RDI/2015/832/BG/FIL на

Европейската комисия от извършен одит за периода 16.10.2013 г. до 30.06.2015 г., на основание чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ открива производство по налагане на ФК, съгласно Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ (Наредбата за посочване на нередности).

Производството се открива във връзка във връзка с констатации в гореописания окончателен доклад на ЕК за допуснати нарушения от община Антоново, при провеждане на обществена поръчка с предмет: Проектиране във фаза технически проект” за обект: „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на с.

Трескавец”, финансирана по Договор № 25/321/01345 от 27.11.2012 г. за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007 - 2013 г.

Писмото е получено от Община Антоново на 30.11.2020 г., според представеното известие за доставяне (стр. 22 от преписката).

На 17.12.2020 г. от страна на Община Антоново е изпратено възражение против предложението за налагане на ФК.

На 11.10.2021 г. Заместник-изпълнителният директор на ДФ „Земеделие“- РА гр.София е издал процесното Решение за налагане на финансова корекция №03-РД/3279 от 11.10.2021г. С т.I от посоченото Решение на Община Антоново на основание чл. 73, ал. 1 във вр. с чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕСИФ за нарушение на чл.15, ал.6 от ЗОП /отм., редакция от 16.10.2009г./, във връзка с т.2 от Приложение 1а към чл.2, ал.2 от

НАРЕДБА за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /редакция от 06.03.2020г./ е наложена финансова корекция в размер на 100 (сто) на сто от стойността на финансовата помощ, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: Проектиране във фаза технически проект” за обект: „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на с.