Акт от 20.09.2022, Административен съд - Велико Търново

Р Е Ш Е

Н И Е

№ 264 град Велико Търново, 20.09.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – гр. Велико Търново, ІХ–ти състав, в публично съдебно заседание на седми септември две хиляди двадесет и втора година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: Константин Калчев при участието на секретаря С.Ф. като разгледа докладваното от съдия Калчев адм. дело № 458/2022 г. по описа на Административен съд – гр. Велико Търново, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от

Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление /ЗУСЕФСУ/, с предишно заглавие Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /загл. изменено – ДВ, бр. 51 от 01.07.2022 г., в сила от 01.07.2022 година/.

Образувано е по жалба на Община Велико Търново против Решение № РД-02-14-597/07.06.2022 г. на директора на Дирекция „Управление на териториалното сътрудничество“ при Министерство на регионалното развитие и благоустройство в качеството на ръководител на Националния орган по Програма "Интеррег V-A Румъния – България" 2014-2020 г., с което на бенефициера е наложена финансова корекция в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи, финансирани от ЕСИФ по договор № 01/17.09.2020 г. с изпълнителя „НИОНИ“ ООД на стойност 87 023,12 лв. с ДДС /допустимите разходи без собствен принос на бенефициера/. Жалбоподателят счита, че решението е незаконосъобразно – издадено при неспазване на установената форма, при съществено нарушение на административнопроизводствените правила и в противоречие с материалноправни разпоредби. Твърди, че липсвало анализ и обсъждане на изложените от него възражения. Излага подробни аргументи, че не е налице нарушение на националните правила и на общностното право при възлагане на обществената поръчка. Счита, че използваните изрази са общоизползваеми и ясни, и всяко лице, което участва в поръчки, е наясно с изискването. Налице била и пропорционалност между изискването и предмета на поръчката, подготвена и проведена в период, през който измененията в ЗОП и ППЗОП били чести. Игнорирано било обстоятелството, че има втори показател, свързан с предлаганата цена, който също има сериозна тежест в общата оценка на офертите. Според жалбоподателя се подразбирало, че началният момент, от който тече 6-месечният период на издаване на сертификата, е от момента на подаване на оферта. Предложенията на участници не били отстранени поради липса на такъв документ, а поради други основания. Цитира се съдебна практика на ВАС и СЕС. Като съществено процесуално нарушение се сочи обстоятелството, че обжалваното решение не било издадено в законоустановения срок, а след повече от 45 дни. Оспорва наличието на финансови последици от нарушението, както и дадената му правна квалификация от НО като нередност по т. 11, б. „б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата. По изложените аргументи жалбоподателят моли за отмяната като незаконосъобразно на обжалваното решение. Претендира присъждане на направените разноски за държавна такса.

Ответникът по жалбата, директор на

Дирекция „Управление на териториалното сътрудничество“ при Министерство на регионалното развитие и благоустройство като ръководител на Националния орган по Програма "Интеррег V-A Румъния – България" 2014-2020 г., чрез процесуалния си представител, моли жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна. В писмен отговор излага доводи, че обжалваното решение е издадено от компетентен орган в писмена форма, при спазване на процесуалните правила и в съответствие с материалния закон. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Въз основа на събраните по делото доказателства, съдът прие за установено следното от фактическа страна:

Между страните няма спор по фактите. Не се спори, че Община Велико Търново е бенефициер по сключен Договор № РД-02-29-22/13.02.2020 г. с

Министерство на регионалното развитие и благоустройството /в качеството му на Национален орган /НО/ на Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020/. Целта е предоставяне на Община Велико Търново на безвъзмездна финансова помощ от национално съфинансиране за проект „По-добре свързани вторични и третични точки в главната и широкообхватната мрежа на път

/TEN-T/ чрез общи мерки в трансграничния район – Better connected secondary and tertiary nodes to TEN-T core and comprehensive network through joint CBC measures“. Договорът касае предоставяне от НО на Община Велико Търново на безвъзмездно финансиране по Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020, като общата стойност на бюджета на проекта е 4 769 687,25 евро, а общият размер на допустимите разходи на Община Велико Търново /която е водещ партньор в проекта/ е 3 960 847,77 евро, от които 85% са чрез ЕФРР – 3 366 720,60 евро, 13% национално съфинансиране – 514 870,61 евро и 2% собствен принос на общината – 79 256,56 евро.

Съобразно сключеният договор за безвъзмездна финансова помощ и залегналите в него задължения, жалбоподателят, в качеството му на партньор по проекта е провел процедура за обществена поръчка с предмет „Подготовка на документации за възлагане на всички обществени поръчки, предвидени за водещия партньор по проект „Better connected secondary and tertiary nodes to TEN-T core and comprehensive network through joint CBC measures“, както и предоставяне на съпътстващите дейности, вкл. процесуално представителство“. Обществената поръчка е проведена през 2020 г. по реда на чл. 18, ал. 1, т. 12 вр. чл. 178 и сл. от ЗОП – публично състезание. Вследствие на проведената процедура за възлагане на обществена поръчка по ЗОП Община Велико Търново е сключила Договор № 1 от 17.09.2020 г., с изпълнител „НИОНИ“ ООД гр. София, ЕИК *********, на стойност 88 000 лв. с ДДС.

С писмо изх. № 99-00-3-24-(2)/30.03.2022 г. ръководителят на националния орган е уведомил кмета на Община Велико Търново, че във връзка със сигнал за нередност, при осъществяването на контрол за законосъобразност на откритата процедура по ЗОП за възлагане на горепосочената обществена поръчка са установени следните нарушения, имащи финансов ефект, а именно: възложителят е ограничил конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство и необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществената поръчка, като е въвел изискване за преминато обучение по ЗОП „в последните 6 месеца“ от Експерт № 1-адвокат. В срока по чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ от Община Велико Търново е постъпило писмено възражение.

Въз основа на горното от ръководителя на националния орган е издадено Решение № РД-02-14-597/07.06.2022 г., с което на Община Велико Търново е наложена финансова корекция по пропорционалния метод, и на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕСИФ, т. 11, б.

„б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /Наредбата/ е определена финансова корекция в размер на 5 % от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове / 87 023,12 лв. с ДДС, в които не участва собствения принос на жалбоподателя/ по сключения договор от 17.09.2020 г. с „НИОНИ“ ООД на стойност 74 000 лв. без ДДС. Според административния орган възложителят е въвел незаконосъобразен критерий за възлагане, представляващ ограничителни изисквания относно участниците – нарушение на чл. 70, ал. 5 от ЗОП, чл. 70, ал. 7, т. 2 и 3, б. „б“ във връзка с чл. 2, ал. 1, т. 1 и 2 и ал. 2 от ЗОП, за което на основание т. 11, б. „б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата е наложена финансова корекция в размер на 5 %. Административният орган е приел, че въведеното изискване участникът да предложи експерт № 1-адвокат, който да притежава сертификат/документ за преминато обучение по ЗОП в последните 6 месеца, необосновано ограничава участието на стопански субекти, които биха могли да изпълнят услугите, тъй като от една страна не е ясно какво възложителят е вложил в „последните 6 месеца“ и от кой момент се броят същите. От друга страна, самото условие е ограничително, тъй като не става ясно с какво преминато обучение по ЗОП точно в този период ще спомогне за качественото изпълнение на поръчката, особено след като е поставено минимално изискване за опит в областта на подготовката и/или провеждането на обществени поръчки, а допълнително се присъждат точки за наличие на специфичен опит в две отделни сфери. Административният орган е приел, че по този начин възложителят неправомерно е стеснил кръгът на заинтересуваните лица и по същество е поставил ограничение пред потенциалния кръг от участници да подадат оферта.

Решението е изпратено на

Община В. Търново по електронен път на 08.06.2022 г., като е получено от жалбоподателя на същата дата. Недоволен от него, жалбоподателят го е оспорил пред съда с жалба, подадена с куриер чрез ответника на 22.06.2022 г.

В хода на съдебното производство от двете страни са представени и приети доказателствата, съдържащи се в преписката по провеждането на обществената поръчка и издаване на оспореното решение.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства, направените в жалбата оплаквания, доводите на страните и като извърши цялостна проверка на законосъобразността на оспорените актове на основание чл. 168, ал.1 във връзка с чл. 146 от АПК, направи следните правни изводи:

Съгласно чл. 73, ал. 1 от

ЗУСЕСИФ /в ред. към издаване на оспорения акт, навсякъде по-долу така/, финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта, а според ал. 4 решението по ал. 1 може да се оспорва пред съд по реда на Административнопроцесуалния кодекс. В случая жалбата е подадена срещу подлежащ на оспорване акт в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, от лице, което е адресат на акта, при наличие на правен интерес от оспорване, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество е неоснователна.

След извършване на служебна проверка, съдът установи, че обжалваният акт е издаден от компетентен орган, в рамките на неговите правомощия. Съгласно § 5, т. 4 от ДР на ЗУСЕСИФ, доколкото друго не е предвидено в приложимото за тях европейско законодателство и в сключените между държавите договори, ратифицирани, обнародвани и влезли в сила за Република България, този закон се прилага и за финансовата подкрепа по програмите за европейско териториално сътрудничество по отношение на органите за управление при извършване на финансови корекции, категориите нередности и минималните и максималните стойности на процентните показатели, определени в ЗУСЕСИФ и с акта по чл.

70, ал. 2. Съгласно § 1, т. 2 от ДР на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, същата се прилага и по отношение на Програма за сътрудничество „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020. Освен това, на основание чл. 2, т. 2 от Наредбата за администриране на нередности по Европейските структурни и инвестиционни фондове, ръководителят на програмите за европейско териториално сътрудничество е отговорен за процедурите, регламентирани в Наредбата.

Съгласно чл. 29, ал. 1 от действащия към момента на определяне на финансовата корекция Устройствен правилник на МРРБ, дирекция "Управление на териториалното сътрудничество" изпълнява функциите на Национален орган за програмите за трансгранично сътрудничество по вътрешните граници на ЕС 2014 - 2020 (между Румъния и България и Гърция и България). Съгласно чл. 9, ал. 1 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор, ръководителите по чл. 2, ал. 2 могат да делегират правомощията си по този закон на други длъжностни лица от ръководената от тях организация, като в тези случаи определят конкретните им права и задължения. На основание раздел I, т. 1, б.

"б" и т. 3 от представената с преписката Заповед №

РД-02-14-369/05.04.2022 г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството, издадена на основание чл. 9, ал. 1 и ал. 2 от ЗФУКПС, Десислава Георгиева – директор на Дирекция "Управление на териториалното сътрудничество" в МРРБ е оправомощена да ръководи и организира дейността на Националния орган по Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020, включително да издава административни актове по ЗУСЕСИФ. При това следва да се приеме, че оспореният административен акт е издаден от компетентен орган. Не се спори, че решението е издадено като електронен документ и подписано с квалифициран електронен подпис, като съгласно чл. 25, т. 2 от Регламент (ЕС) № 910/2014 квалифицираният електронен подпис има значението на саморъчен подпис.