Решение № 117 от 19.07.2023, Районен съд - Силистра

РЕШЕНИЕ

№ 117 гр. Силистра, 19.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СИЛИСТРА в публично заседание на дванадесети юли през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Мирослав Ст. Христов при участието на секретаря Д. В. С. като разгледа докладваното от Мирослав Ст. Христов Административно наказателно дело № 20233420200423 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.59 и сл. във връзка с чл.84 от ЗАНН.

Жалбоподателят Я. С. Г. от гр.А, обл.С., лично и в качеството и на Кмет на Община А. обжалва Наказателно постановление № ЗОП-66/ 26.04.2023г., издадено от Председателя на Сметната палата на Република България, с което и е било наложено административно наказание- глоба в размер на 5 205,72 лева / пет хиляди двеста и пет лева и седемдесет и две ст. / за извършено нарушение по чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ във вр.с чл.59, ал.2 и чл.177 от ЗОП. Изтъква доводи за допуснати процесуални и материални нарушения при издаването на акта и НП.

Административно-наказващ орган – Г. Н. Г.-К., Председател на Сметната палата на Република България, редовно призована, не се явява, вместо нея проц.представител гл.юристконсулт Ю. Б., упълномощен и приет от съда.

Жалбоподателят Я. С. Г., редовно призована, не се явява, вместо нея проц.представител адв.П. Й. при АК-Силистра, упълномощен и приет от съда. Моли съда да отмени обжалваното НП в цялост като незаконосъобразно и навежда доводи в тази насока.

Районна прокуратура- Силистра- надлежно уведомена, не се явява представител, не депозира писмено становище по делото.

С оглед обективното изясняване на фактическата обстановка по делото съда призова в качеството на свидетели актосъставителя Ч. С. М. и свидетелите по акта Й. Н. В. и А. Е.

Ч.-Б., които се явиха и дадоха своите показания добросъвестно, поради което и съда ги прие 1 и приобщи към доказателствения материал по делото.

Съдът, като прецени представените по делото доказателства и като обсъди доводите на страните, прие за установено следното:

Кметът на Община А. е публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5, ал.2, т.9 от ЗОП. С Решение № D99486/17.03.2021г. , жалбоподателя Я. С. Г., в качеството й на кмет на Община А. и публичен възложител по чл.5, ал.2, т.9 от ЗОП, е открила процедура „публично състезание“ по чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет „Ремонт на улична мрежа, общински пътища и текущ ремонт и поддържане на РПМ в община А“.

Обект на обществената поръчка е строителство по чл.3, ал.1, т.1 от ЗОП. Прогнозната стойност на обществената поръчка, посочена в решението, е 216 905,00 лв. без ДДС и същата попада в стойностния праг по чл.20, ал.3, т.1 от ЗОП.

С т.VI от Решение № D99486/17.03.2021г. възложителят е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка.

Решението и обявлението за оповестяване откриването на процедурата са изпратени за публикуване в Регистъра на обществените поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП) на 17.03.2021г., като същите са публикувани по партида на възложителя в РОП под уникален идентификационен номер (УИН): 00290-2021-0002 на същата дата.

Заедно с решението и обявлението, на същата дата е публикувана документацията за участие в процедурата (вкл. указания за подготовка на офертите, техническа спецификация, проект на договор и образци на документи).

В тII.1.4. „Кратко описание“ и т .II.2.4. „Описание на обществената поръчка“ от обявлението е посочено, че се предвижда извършване на ремонтни дейности по уличната мрежа, общинските пътища в община А., както текущ ремонт по Републикански пътища в границите на гр. А., с оглед осигуряване на условия за безопасно движение и комфорт на пътуващите.

В т.3 от техническите спецификации към документацията са посочени видовете строителни дейности предвидени за изпълнение, както следва:

- Окастряне на единични дървета;

- Изкоп и преместване на земни маси;

- Възстановяване на основа от заклинен камък, с дебелина плътно 15 см;

- Битумен разлив за връзка;

- Доставка и полагане на неплътна асфалтова смес за долен пласт 4 см;

- Доставка и полагане на плътна асфалтова смес за горен пласт 5 см;

- Доставка и полагане на видими бетонови бордюри, вкл. всички свързани с това разходи;

- Отстраняване от пътното платно на наноси, вкл. измитане, натоварване на отпадъците и транспорт на депо до 5 км;

2

- Направа на изравнителен пласт от трошен камък с подбрана зърнометрия 0/63, със средна дебелина 15 см, вкл. уплътняване;

- Фрезоване на съществуваща асфалтова настилка, включително натоварване и превоз на депо до 5 км;

- Изкърпване на единични дупки и деформации с плътна асфалтова смес за горен пласт 5 см;

- Направа локален ремонт на пътното платно с ограничена ширина - тр. кам. настилка, плътна асфалтова смес за горен пласт -5 см и всички свързани с това разходи.

В т. III. 1.3 „Технически и професионални възможности“ от обявлението и в Раздел III „Критерии за подбор“, т. 3 „Технически и професионални способности по чл.63 от ЗОП“, п.т.3.3 от „Указания за подготовка на оферти за участие в обществената поръчка“ от документацията възложителят е определил следните критерии за подбор по отношение на техническите и професионални възможности на участниците:

Изисква се участникът в процедурата да разполага с персонал и/или с ръководен състав с определена професионална компетентност за изпълнението на поръчката, включващ най-малко:

-Технически ръководители - 2 (два) бр.

Всеки един от горепосочените ръководители е необходимо да притежава квалификация и специфичен опит, както следва:

Професионална област (квалификация): с висше образование по специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или с професионална квалификация строителен техник или еквивалентна специалност или квалификация и професионален опит:

Участие като технически ръководител при изпълнение на минимум 3 (три) строителства в областта на строителството на линейна инфраструктура“.

Със Заповед № РД-195/12.04.2021 г. на кмета на Община А. е назначена комисия, която да разгледа и оцени подадените оферти за участие в процедурата.

Съгласно Протокол № 1/12.04.2021 г. от работата на комисията, в определения срок за подаване на оферти за участие в обществената поръчка са подадени три оферти, съответно от „ПЪТПЕРФЕКТ - Т“ ЕАД, „ПЪТ КОНСУЛТ“ ООД и „БАРС“ АД.

С Протокол № 2 (приключен на 18.06.2021 г.) и Протокол № 3/22.06.2021 г., въз основа на предварително определения критерий за оценка „оптимално съотношение качество/цена“ са разгледани, оценени и класирани техническите и ценовите предложения на участниците. На основание чл.107, т.3 от ЗОП, от участие в процедурата е отстранен участникът „ПЪТПЕРФЕКТ - Т“ ЕАД . Не са отстранени участници в процедурата, поради несъответствие с така определените изисквания спрямо професионалната квалификация на техническите ръководители.

С протокол от 07.07.2021г. по чл.181, ал.4 от ЗОП, във връзка с чл.60а от ППЗОП, утвърден от Възложителя на 08.07.2021г., комисията е предложила на Възложителя да 3 сключи договор с класирания на първо място участник „БАРС“ АД.

С Решение № D7428197/08.07.2021г., възложителят е обявил класирането на участниците и е определил участникът „БАРС“ АД, класиран на първо място за изпълнител на обществената поръчка.

На 02.08.2021г. между Община А., представлявана от кмета Я. С. Г. и „Барс“ АД, представлявано от Д. С. Д. - изпълнителен директор е сключен Договор № 872/02.08.2021г. с предмет „Ремонт на улична мрежа, общински пътища и текущ ремонт и поддържане на РПМ в община А.“ на стойност от 216 905 лв. без ДДС и 260 286 лв. с ДДС. Срокът на договора е 120 календарни дни от датата на откриване на строителната площадка.

След обстойна проверка на цялата документация по проекта, проверяващите органи от Сметната палата на Република България са преценили, че жалбоподателя Я. Г., в качеството и на кмет на Община А. е извършила нарушение н а чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във вр. с чл.59, ал.2 от ЗОП и чл.177 от ЗОП, тъй като на 17.03.2021г., в Община А., гр. А., в качеството й на кмет на Община А. и публичен възложител на обществени поръчки по чл.5, ал.2, т.9 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, обн. ДВ, бр. 13/2016 г.), с Решение № D99486/17.03.2021г. за откриване на процедура „публично състезание” с предмет: „ Ремонт на улична мрежа, общински пътища и текущ ремонт и поддържане на РПМ в община А. “ е одобрила обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка, с които е ограничила конкуренцията чрез включване на изискване, което необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и което не е съобразено с предмета на обществената поръчка.

Предвид гореизложените обстоятелства и установеното нарушение на жалбоподателя бил съставен АУАН № ЗОП-66/ 23.11.2022г., който бил съставен в нейно присъствие, в сградата на Община А., и лично и бил връчен препис от същия на същата дата. Въз основа на този АУАН по-късно, в законно установения срок било изготвено и връчено на жалбоподателя обжалваното от нея НП с което на основание чл.247, ал.1, предл.първо във вр.с чл.260, ал.2 от ЗОП нарушителя е бил наказан с глоба в размер на 5 205,72 лева.

Съдът прие горната фактическа обстановка въз основа на събраните доказателства и доказателствени средства: гласни – показанията на актосъставителя Ч. М. и свидетелите по акта Й. В. и А. Ч.-Б. ; писмените доказателства, приобщени по реда на чл. 283 от НПК.

Доказателствените материали по делото са еднопосочни и изясняват в пълнота фактическата обстановка, поради което по-подробното им обсъждане се явява ненужно.

При така установеното от фактическа страна съдът намира жалбата за допустима, тъй като изхожда от процесуално легитимна страна и е подадена в срока по чл.59 от ЗАНН.

Разгледана по същество същата е неоснователна по следните съображения:

АУАН № ЗОП-66/ 23.11.2022г. и обжалваното НП № ЗОП-66/ 26.04.2023г. са издадени в съответствие на процесуалните правила: Деянието за което е била ангажирана 4 административно-наказателната отговорност на жалбоподателя е било квалифицирано по чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във вр. с чл.59, ал.2 от ЗОП и чл.177 от ЗОП.

Според чл.63, ал.1 от ЗОП възложителят може да определя критерии, въз основа на които да установява, че кандидатите или участниците разполагат с необходимите човешки и технически ресурси, както и с опит за изпълнение на поръчката при спазване на подходящ стандарт за качество. Съгласно чл.63, ал.1, т.5 от ЗОП, възложителят може да изиска участниците да разполагат с персонал и/или ръководен състав с необходимата професионална компетентност за изпълнението на предмета на поръчката.

В чл.163а, ал.4 от ЗУТ е регламентирано, че техническият ръководител е строителен инженер, архитект или строителен техник, който ръководи строителните работи и осигурява изпълнение на отговорностите по чл.163, ал.2, т.1 - 5, а за строежите по чл.14, ал.2 от Закона за камарата на строителите - и отговорностите по чл.168, ал.1 и по чл.169б, ал.1 от ЗУТ.

Законодателят е преценил, че придобитите от тези лица знания и умения са съответни на изискванията за осъществяване на техническо ръководство на строителните работи и изпълнение на отговорностите по чл.163, ал.2, т.1-5 от ЗУТ, като не е направена разлика на основата на професионалната квалификация.

Компетентността на лицата, изпълняващи длъжността/функцията „технически ръководител“ следва да се преценяват съобразно изискванията на ЗУТ, който се явява специален спрямо ЗОП и описва по-широк кръг лица (от посочените от възложителя), които са технически правоспособни и са годни да извършват техническо ръководство на строителните работи и изпълнение на отговорностите по чл.163, ал.2, т.1 - 5 от ЗУТ. Това са лица с квалификация строителен инженер, архитект или строителен техник.

Видно от съдържанието на критериите за подбор, възложителят е поставил като изискване само едната от възможните две професионални квалификации, получавани от акредитирано висше училище - само за строителен инженер (завършилите висше образование по специалност „Пътно строителство“/“Транспортно строителство“ получават квалификация „строителен инженер“). Не е поставил като възможност и професионална квалификация архитект, чието образование обаче не е еквивалентно на посочените от възложителя. Професионалната квалификация "архитект" не е посочена в обявлението и документацията на обществената поръчка, което налага недвусмислен извод, че лицата с тази професионална квалификация са изключени от възможността да бъдат технически ръководители на обекта.