Решение № 4767 от 24.10.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 4767 гр. София, 24.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 99 СЪСТАВ, в публично заседание на дванадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ при участието на секретаря СТАНИСЛАВА ИЛ. ЧЕРВЕНЯКОВА като разгледа докладваното от ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ Административно наказателно дело № 20231110209734 по описа за 2023 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на „АВС Финанс“ АД, ЕИК , срещу Наказателно постановление № Р-10-130 от 15.06.2023 г., издадено от заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което за нарушение на чл. 26, параграф 3, ал. 2, б. „б“ от Регламент № 575/2013 г., на дружеството-жалбоподател е наложено административно наказание – „имуществена санкция“ в размер на 5000 лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 16, пред. 1 от Закона за пазарите на финансови инстР.ти (ЗПФИ).

С жалбата се иска отмяна на атакуваното НП, тъй като били допуснати съществени нарушения на материалния и процесуалния закон. Твърди се и липса на извършено нарушение. Претендира се и маловажност на нарушението по смисъла на чл.28 от ЗАНН.

В съдебно заседание процесуалният представител на дружеството-жалбоподател поддържа изцяло жалбата и иска отмяна на атакуваното НП на посочените в нея основания. Твърди маловажност на нарушението по смисъла на чл.28 от ЗАНН.

Претендира разноски. Представя допълнителни писмени бележки.

Процесуалният представител на АНО оспорва жалбата и моли за потвърждаване 1 на наказателното постановление като правилно и законосъобразно. Твърди, че в хода на административнонаказателното производство не били допуснати съществени нарушения на материалния и процесуалния закон и случаят не бил маловажен. Счита за напълно несъстоятелни доводите в жалбата, че не ставало ясно какво следва да се разбира под достатъчно време преди вписването на финансовите инстР.ти като елемент на капитала, тъй като задължението не е било изпълнено преди вписването.

Представя писмени бележки и претендира юрисконсултско възнаграждение.

Жалбата изхожда от легитимирано лице, подадена е в законоустановения срок, срещу подлежащ на обжалване акт, съдържа необходимите реквизити и производството е редовно образувано пред РС-София. Предвид на това съдът намира жалбата за процесуално допустима.

Софийският районен съд, след съвкупен и поотделен анализ на всички събрани по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено следното от фактическа страна:

Жалбоподателят „АВС Финанс“ АД е инвестиционен посредник, вписан в регистъра на инвестиционните посредници по чл. 30, ал. 1, т. 2 от Закона за Комисията за финансов надзор. Спрямо дейността на Посредника са приложими всички нормативни изисквания, които регулират предоставянето на инвестиционни услуги и извършването на инвестиционна дейност, в това число и разпоредбите на Закона за пазарите на финансови инстР.ти (ЗПФИ), Регламент (ЕС) № 575/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 26 юни 2013 г. относно пруденциалните изисквания за кредитните институции и за изменение на Регламент (ЕС) № 648/2012 (Регламент (ЕС) № 575/2013) и Регламент (ЕС) 2019/2033 на Европейския парламент и на Съвета от 27 ноември 2019 година относно пруденциалните изисквания за инвестиционните посредници и за изменение на регламенти (ЕС) № 1093/2010, (ЕС) № 575/2013, (ЕС) № 600/2014 и (ЕС) № 806/2014 (Регламент (ЕС) 2019/2033) и актовете по прилагането им.

В разпоредбата на чл. 9, параграф 1 от Регламент (ЕС) 2019/2033 е предвидено, че инвестиционният посредник разполага със собствен капитал, състоящ се от сумата от неговия базов собствен капитал от първи ред, допълнителен капитал от първи ред и капитал от втори ред, като същият трябва по всяко време да изпълнява определени условия. Съгласно чл. 9, параграф 1, т. ,,i“ от Регламент (ЕС) 2019/2033, базовият собствен капитал от първи ред се определя в съответствие с част втора, дял I, глава 2 от Регламент (ЕС) № 575/2013. В чл. 26, параграф 1, ал. 1 от Регламент (ЕС) № 575/2013, който е систематично установен в дял I, глава 2 от цитирания регламент, са посочени елементите, които могат да формират базовия собствен капитал от първи ред, като съгласно б. „а“ от посочената разпоредба такъв елемент са капиталовите инстР.ти, при условие че същите отговарят на условията по чл. 28 от цитирания нормативен акт.

Съгласно чл. 26, параграф 3, ал. 1 от Регламент (ЕС) № 575/2013 компетентните органи 2 преценяват дали емисиите на капиталови инстР.ти отговарят на критериите, определени в чл. 28, а институциите класифицират емисиите на капиталови инстР.ти като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред само след като компетентните органи са дали разрешение за това. В чл. 26, параграф 3, ал. 2, б. „б“ от Регламент (ЕС) 2019/2033 обаче, е предвидена дерогация от предходната ал. 1, като институциите могат да класифицират като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред последващи емисии на форма на инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред, за които вече са получили това разрешение, при условие че са изпълнени две условия, едно от които е институциите да са уведомили компетентните органи за последващите емисии достатъчно време преди класифицирането им като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред. В тази връзка е и съображение 23 от Регламент (ЕС) 2019/876 на Европейския парламент и на Съвета от 20 май 2019 година за изменение на Регламент (ЕС) № 575/2013 по отношение на отношението на ливъридж, отношението на нетното стабилно финансиране, капиталовите изисквания и изискванията за приемливи задължения, кредитния риск от контрагента, пазарния риск, експозициите към централни контрагенти, експозициите към предприятия за колективно инвестиране, големите експозиции, изискванията за отчетност и оповестяване и на Регламент (ЕС) № 648/2012, съгласно което: „Необходимо е да се предвиди ясна и прозрачна процедура за одобрението на инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред, която може да допринесе за поддържането на високото качество на тези инстР.ти.

За целта компетентните органи следва да носят отговорност за одобряването на тези инстР.ти, преди институциите да могат да ги класифицират като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред. Не следва да е необходимо обаче предварително разрешение от компетентните органи за инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред, които са емитирани въз основа на правна документация, вече одобрена от компетентния орган, и които до голяма степен са уредени от същите разпоредби, уреждащи капиталовите инстР.ти, за които институцията е получила предварително разрешение от компетентния орган да класифицира като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред. В този случай вместо да искат предварително одобрение, следва да е възможно институциите да уведомят компетентните си органи за намерението си да емитират такива инстР.ти. Уведомлението следва да се направи достатъчно рано преди класифицирането на инстР.тите като инстР.ти на базовия собствен капитал от първи ред, за да се остави време на компетентните органи при необходимост да прегледат инстР.тите“.

Въз основа на Заповед № 3-299/28.10.2022 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“ била открита проверка на „АВС Финанс“ АД. Преди откриването на проверката, с писмо от 30.09.2022 г., на основание чл. 54, ал. 1 от Наредба № 38 от 21.05.2020 г. за изискванията към дейността на инвестиционните посредници, „АВС Финанс“ АД е информирало КФН, че на 3

29.09.2022 г. в Търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел (ТРРЮЛНЦ) към Агенция по вписванията е вписано увеличаване на размера на капитала на инвестиционния посредник до 1 750 000 лева, като след увеличаването нямало промени на дела в капитала на досегашните акционери. Към писмото бил приложен актуализиран устав. В отговор на изисканата от КФН допълнителна информация, на 28.10.2022 г. „АВС Финанс“ АД представило документи, сред които Протокол от извънредно общо събрание на акционерите на „АВС Финанс“ АД, проведено на 31.08.2022 г.; Удостоверение от „Тексим Банк“ АД и извлечение от книгата на акционерите към 17.08.2022 г. и 06.10.2022 г. От представените документи било видно, че на 31.08.2022 г. Общото събрание на акционерите на Посредника е взело решение да бъде увеличен капиталът на дружеството от 350 000 лева на 1 750 000 лева, като увеличението в размер на 1 400 000 лева да бъде извършено чрез издаване на нови 2 800 обикновени, поименни безналични акции, емисия ISIN BG1100021093, всяка от които е с номинална стойност от 500 лева. Акционерите са записали нови акции пропорционално на притежаваните от тях до увеличаването на капитала, като преди и след увеличаването на капитала акциите от капитала са разпределени в следното съотношение: „Уеб Финанс Холдинг“ АД - 49.71 % от капитала; „Сила Холдинг“ АД - 9.29 % от капитала; „Кибул“ ЕООД - 9.00 % от капитала; „Холдинг Нов Век“ АД - 9.00 % от капитала; „Холдинг Център“ АД - 9.71 % от капитала; „Нова Индустриална Компания“ АД - 9,00 % от капитала; „Финанс Инфо Асистънс“ ЕООД - 4.29 % от капитала.

Междувременно била извършена справка в ТРРЮЛНЦ, която потвърдила тези обстоятелства, като било установено, че действително със Заявление А5 № 20220923104630 било заявено и на 29.09.2022 г. с вписване № 20220929143316 било вписано увеличаване на капитала на „АВС Финанс“ АД. Съгласно чл. 231, ал. 4 от Търговския закон (ТЗ) увеличаването на капитала има действие от вписването му в ТРРЮЛНЦ. До цитираното увеличаване капиталът на дружеството бил в размер на 350 000 лева, разделен на 700 обикновени, поименни безналични акции, емисия ISIN BG1100021093, всяка от които с номинална стойност от 500 лева. На 29.09.2022 г. капиталът на дружеството бил увеличен до 1 750 000 лева, разделен на 3 500 обикновени, поименни безналични акции, тоест капиталът на инвестиционния посредник е увеличен с 1 400 000 лева, чрез записване на нови 2 800 обикновени, поименни безналични акции.

С писмото от 28.10.2022 г. „АВС Финанс“ АД е представило и справки по чл. 54, параграф 1 от Регламент (ЕС) 2019/2033 с данни към 29.07.2022 г., 31.08.2022 г., 26.09.2022 г. и 27.10.2022 г. При преглед на горепосочените справки било установено, че във форма „IF 01.00 - Състав на собствения капитан (II)“ от Приложение I „Докладване от страна на инвестиционните посредници, различни от малки и невзаимосвързани инвестиционни посредници“, на ред 0040 „Изплатени изцяло 4 капиталови инстР.ти“, в колона С „Стойност“: към 29.07.2022 г. е посочена числова стойност 490 000 лева; към 31.08.2022 г. е посочена числова стойност 490 000 лева; към 26.09.2022 г. е посочена числова стойност 490 000 лева и към 27.10.2022 г. е посочена числова стойност 1 890 000 лева. Реално в справката по чл. 54, параграф 1 от Регламент (ЕС) 2019/2033 към 27.10.2022 г., ред 0040 „Изплатени изцяло капиталови инстР.ти“, колона С „Стойност“, се забелязвало увеличаване на стойността с 1 400 000 лева - точно с толкова, с колкото е увеличен и капиталът на Дружеството.

На ред 4 от таблицата, съдържаща се в т. 1.2.1. „Указания относно определени позиции“, част II: „Указания относно образците“, Приложение II „Докладване от страна на инвестиционни посредници, различни от малки и невзаимосвързани инвестиционни посредници“ от Регламент за изпълнение (ЕС) 2021/2284 на Комисията от 10 декември 2021 година за определяне на технически стандарти за изпълнение за прилагането на Регламент (ЕС) 2019/2033 на Европейския парламент и на Съвета по отношение на изискванията за докладване за целите на надзора и оповестяването на информация от страна на инвестиционните посредници, било указано какво следва да бъде отчетено във форма „IF 01.00 - Състав на собствения капитал (II)“ от Приложение I „Докладване от страна на инвестиционните посредници, различни от малки и невзаимосвързани инвестиционни посредници“, ред 0040 „Изплатени изцяло капиталови инстР.ти“. В съответното поле инвестиционният посредник следвало да включва стойности, съобразени със следното: „Член 9, параграф 1, подточка i) от Регламент (ЕС) 2019/2033. Член 26, параграф 1, буква а) и членове 27— 31 от Регламент (ЕС) № 575/2013. Включват се капиталовите инстР.ти на взаимоспомагателни и кооперативни дружества или на други подобни институции (членове 27 и 29 от Регламент (ЕС) № 575/2013). Не се включват премийните резерви, свързани с инстР.тите. Капиталовите инстР.ти, записани от публичните органи в извънредни ситуации, се включват, ако са изпълнени всички условия по член 31 от Регламент (ЕС) № 575/2013“.