Акт от 19.04.2021, Административен съд - Русе

РЕШЕНИЕ

№ 16 гр. Русе, 19.04.2021 г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд - Русе, IV състав, в публично съдебно заседание на първи април, през две хиляди двадесет и първа година, в състав:

СЪДИЯ:

ГАЛЕНА ДЯКОВА при секретаря ДИАНА МИХАЙЛОВА като разгледа докладваното от съдия ДЯКОВА адм. дело № 654 по описа за 2020 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващите от Административно-процесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционно фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на Русенски университет „Ангел Кънчев“ гр. Русе, ул. „Студентска“ № 8, представляван от ректора чл.-кор. проф. дтн Х. И. Б., срещу Решение № РД-02-14-896 от 19.10.2020г. по проект № ROBG-499, съфинансиран по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния –

България 2014-2020, изпълняван от Русенски университет „ Ангел Кънчев“, с което на основание чл. 73, ал. 1 във връзка с чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 9, ал. 1 и § 5, т.4 от

Допълнителните разпоредби от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/, Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ (Наредбата за посочване на нередности) и § 2, т.2.1, част „Национален орган“, т.3, б.“к“ и §2, т.2.3,б.“А“, т.1 от Меморандума за изпълнение – договорености между държавите – членки, участващи в програмата ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България/ратифициран със закон, ДВ, бр.16 от 2016г./, във връзка с раздел първи, т.1, б.“б“ и т.3 от Заповед №02-14-191 от 26.02.2019г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството е определена финансова корекция в размер на 25 % или 11 107,49евро с ДДС от допустимите и отчетени разходи по проекта, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове / 44 429,97евро с ДДС/ по Договор № 95В00-127/28.08.2019г., сключен между Русенския университет и „Би Ту Ен“ ООД по обособена позиция №3 „Доставка на скенери“.

Определена е сумата от 11 107,49евро с ДДС като максимална стойност на финансовата корекция.

В жалбата се излагат доводи за материална незаконосъобразност на оспореното решение. Твърди се, че в случая не е нелице нарушение на Закона за обществените поръчки (ЗОП) и действията на жалбоподателя като възложител на процесната обществена поръчка, включително и на помощния му орган – комисията за разглеждане на офертите на участниците, са действали напълно съобразени с нормативната уредба. В с.з. поддържат жалбата чрез упълномощения процесуален представител адв.Р.Б. ***. Представят допълнителни писмени доказателства. Иска се от съда да отмени оспореното решение. Не претендират присъждане на направените в производството по делото разноски.

Ответникът чрез упълномощен процесуален представител – Л.Л. – гл. юрисконсулт в МРРБ, редовно упълномощен/л.5 от делото/, в представен по делото отговор/л.23-28 д./ на жалбата, оспорва същата като развива подробни съображения за законосъобразността на издадения административен акт. Претендира присъждане на разноски - юрисконсултско възнаграждение и направени разходи за преводи.

Административен съд Русе след като обсъди доводите на страните, прецени представените по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и извърши проверка на оспорения акт в съответствие с разпоредбата на чл. 168 АПК, приема за установено от фактическа страна и правна страна следното:

Жалбата е процесуално допустима. Решение № РД-02-14-896 от 19.10.2020г. /л.3-9 от преписката/е изпратено на 19.10.2020г. и връчено на жалбоподателя с обратна разписка/л.1 пр./ на 20.10.2020г., като жалбата срещу него е депозирана пред издалия акта орган на 04.11.2020г. С оглед на това жалбата е подадена от надлежно легитимиран субект, в законния срок по чл. 149, ал.1 АПК и срещу подлежащ на съдебен контрол индивидуален административен акт - чл.

73, ал. 1, във вр. с ал. 4 ЗУСЕСИФ.

Разгледана по същество жалбата е неоснователна.

Предмет на оспорване в настоящото производство е Решение № РД-02-14-896 от 19.10.2020г. на ръководителя на Националния орган на Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България 2014-2020 и Директор на Дирекция УТС при МРРБ/л.3-9 от преписката/ - Програмата за определяне на финансова корекция върху предоставена на жалбоподателя безвъзмездна финансова помощ по Програмата.

Съгласно чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта. Съгласно чл. 29, ал. 1, т.

4 от действащия към момента на определяне на финансовата корекция Устройствен правилник на МРРБ (ДВ. бр. 68 от 22 Август 2017 г.), дирекция „Управление на териториалното сътрудничество" изпълнява функциите на Национален орган за програмите за трансгранично сътрудничество по вътрешните граници на ЕС 2014 - 2020 (между Румъния и България и Гърция и България). Според чл. 9, ал. 1 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор, ръководителите по чл. 2, ал. 2 могат да делегират правомощията си по този закон на други длъжностни лица от ръководената от тях организация, като в тези случаи определят конкретните им права и задължения. На основание раздел I, т. 1, б.

„б" и т. 3 от Заповед № РД-02-14-191/26.02.2019г./ л.42 пр./ на Министъра на регионалното развитие и благоустройството, издадена на основание чл. 9, ал.

1 от Закона за финансовото управление в публичния сектор, директорът на дирекция „УТС" е оправомощен да ръководи и организира дейността на Националния орган по Програма Интеррег V-A Румъния-България, включително да издава всички административни актове по ЗУСЕСИФ. Правомощията на Националния орган (МРРБ - § 2, т. 2.1., т. 1 от Меморандума за изпълнение - договорености между държавите членки, участващи в Програмата за сътрудничество „Интеррег V-A Румъния - България" 2014 -2020 г. (ратифициран със закон, ДВ, бр. 16 от 2016 г.)) по отношение на предотвратяване, откриване и отстраняване на нередности, са ясно и точно дефинирани в § 2, т. 2.1, част „Национален орган, т. 3, б. „к" от Меморандума за изпълнение. МРРБ в качеството на Национален орган/НО/ по Програмата гарантира съответствието на обществените поръчки с българското национално законодателство и отговаря за предотвратяване, откриване и отстраняване на нередностите, допуснати в Република България. На основание § 2, т. 2.3, б. „А", т. 1 от същия меморандум всяка страна членка носи отговорност за разследването на нередности, допуснати от бенефициерите, разположени на нейна територия. Предвид изложеното и оспореното решение, което е подписано чрез валиден към датата на издаването квалифициран електронен подпис (КЕП) от лицето заемащо длъжността директор и ръководител на НО е издадено от компетентен орган.

Решението е постановено в писмена форма и съдържа както фактически, така и правни основания в съответствие с разпоредбата на чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК. В решението са изложени и подробни изводи във връзка с депозираното от жалбоподателя възражение.

С Уведомление за съмнение на нередност/измама/л.23-24 пр./ с рег.№ 99-00-3-253 от 15.11.2019г. Националният орган по Програмата „Интеррег V-A Румъния - България" 2014 -2020 г. при Дирекция УТС при МРРБ били уведомени за съмнение за нередност по възложена обществена поръчка - Доставка на оборудване да нуждите на Русенски университет „Ангел Кънчев“ по проект „Интеррег V-A“, за допуснато нарушение по чл.107, т.2, б.„а“ от ЗОП - неправилно отстранен от участие в процедурата участникът „Дартек“ ООД по обособена позиция №3 – Доставка на скенери.

С писмо рег.№ 99-00-3-253/1/ от 26.06.2020г.

/л.17-22/ жалбоподателят е бил уведомен за наличието на съмнение за нередност и му е предоставена възможност да изложи коментари, бележки и/или да представи допълнителни документи. С писмо рег.№ 99-00-3-253/2/ от 27.07.2020г. /л.11-22/ са изпратени отново констатациите от предходното писмо и е предоставен на жалбоподателя двуседмичен срок, в който да изложи коментари, бележки и/или да представи допълнителни документи. Писмото е връчено на жалбоподателя с обратна разписка/л.10/на 29.07.2020г.

Същият се е възползвал от предоставената му възможност като с писмо с изх. № 04060-44 от 12.08.2020г./л.9/, получено в МРРБ и входирано с рег. № 99-00-3-253/3/ от 14.08.2020г. е възразил срещу изводите на административния орган, че са налице основания за налагане на корекция, както и че е допуснато нарушение на чл.107, т. 2, б. „а“ от ЗОП. Във възражението се твърди, че стойността на сключения договор е 186 994,67 лева без ДДС или 224 393,60 лева с ДДС. С този договор са изпълнени и други доставки, които са извън предмета на финансиране по проект № ROBG-499, "Live, interactive and virtual environments for the museums of the lower Danube cross-border area between Romania and Bulgaria" /LIVE/. Финансирането по проекта е само за активите по позиция 3.2 (3D Скенер модел "D", 3D скенер модел „Е" и софтуер за 3D сканиране и обработка), които са на стойност 73 892 лева без ДДС или 88 670,40 лева с ДДС.

На следващо място се посочва, че не се споделят констатациите, че от страна на възложителя са нарушени императивни правила на ЗОП, свързани с работата на комисията. Представените от участниците документи са били преценени съответно тяхното съдържание и пълнота. Твърди се, че е неоснователно твърдението, че комисията в хода на работата си е въвела допълнителни изисквания към участниците. В рамките на оперативната самостоятелност комисията е извършила проверка на заявеното обстоятелство /наличие на квалификация за обучение за работа/, в рамките на които компетентности е взела и съответните решения.

Възражението е разгледано и обсъдено при постановяване на оспорваното решение. Съдът не констатира в хода на административното производство да са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, а такива не се и твърдят от жалбоподателя.

Спорът по делото се свежда до материалната законосъобразност на решението – до наличието на всички елементи от фактическия състав на нередността и по конкретно до наличието на нарушение на националното право.

Съгласно чл. 2, т. 36 от Регламент

(ЕС) 1303/2013 за определяне на общо приложими разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и отмяна на Регламент (ЕО) 1083/2006 на Съвета, "нередност" означава всяко нарушение на правото на Съюза или на националното право, свързано с прилагането на тази разпоредба, произтичащо от действие или бездействие на икономически оператор, участващ в прилагането на европейските структурни и инвестиционни фондове, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на бюджета на Съюза чрез начисляване на неправомерен разход в бюджета на Съюза.

С оглед на цитираното определение за нередност, възприето и от българския законодател в разпоредбата на чл.70, ал. 1, т.9 от ЗУСЕСИФ първият елемент от фактическия състав на нередността е наличието на нарушение на правото на Европейския съюз или на националното право.

Според разпоредбите на чл. 49, ал. 1 и ал. 2 от ЗУСЕСИФ, бенефициентите на безвъзмездна финансова помощ може да възлагат на изпълнители – външни за тях лица, дейности по изпълнението и/или по управлението на проект, когато това е предвидено в него за съответната дейност, като за определянето на изпълнител за дейностите по строителство, услуги и/или доставки на стоки – обект на обществена поръчка по смисъла на Закона за обществените поръчки (ЗОП), се прилагат правилата, предвидени именно в ЗОП, когато бенефициентът е възложител по смисъла на същия закон. В настоящия случай жалбоподателят безспорно е възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 13 от ЗОП и следва да прилага именно правилата на този закон при избор на изпълнител на дейности по доставка, свързани с изпълнението на проекта по ОП НОИР. Ответният административен орган е приел, че е при провеждане от жалбоподателя на открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Доставка на оборудване за нуждите на Русенски университет „Ангел Кънчев по проект BG05M2PO001-1.001-0004-C02 Университети за Наука,