Решение № 2790 от 13.06.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2790 гр. София, 13.06.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 122-РИ СЪСТАВ, в закрито заседание на тринадесети юни през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ДИМИТЪР Г. КУРТОВ като разгледа докладваното от ДИМИТЪР Г. КУРТОВ Административно наказателно дело № 20211110209557 по описа за 2021 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Делото е образувано по Жалба на Б. Л. Л. с ЕГН **********, представляван в процеса от адв. В. В. срещу Наказателно постановление (НП) № Р-10-461/04.06.2021г., издадено от заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН) с което на жалбоподателя, в качеството му на представляващ „*****“ АД е наложено административно наказание глоба в размер на 20 000 лева на основание чл.221, ал.5, хип.1 от ЗППЦК за нарушение по чл.114, ал.1, т.3, пр.последно, вр.ал.1, т.1, б.Б, вр.чл.114, ал.7, пр.5, вр.т.1, пр.1, вр.чл.114, ал.5 изр.4 от ЗППЦК.

Обжалваното НП е връчено на жалбоподателя на 09.06.2021г., видно от приложеното на л.9 от делото Известие за доставяне. Жалбата срещу това НП е входирана в КФН на 14.06.2021г., видно от записа върху деловодния щемпел на жалбата; същата е подадена в законоустановения от чл.59, ал.2 от ЗАНН 14-дневен срок от връчване на НП. Като подадена в срок и от активно легитимирано за подаването й лице, жалбата е процесуално допустима.

В Жалбата се настоява, че твърдяното нарушение не е извършено. Позовава се на разпоредбата на чл.114, ал.10, т.3 от ЗППЦК. Твърди се за нарушения при съставянето на АУАН където некоректно, според жалбоподателя, се твърди нарушаването на законова разпоредба, която не съществува в правния мир – чл.114, ал.7, пр.пето от ЗППЦК, според изрично посоченото предложение на тази алинея, при положение, че в тази разпоредба законодателят не е посочил пето предложение – в текста на закона те са само четири. Така е нарушен чл.42, ал.5 от ЗАНН. Твърди се, че пороците на АУАН са възпроизведени и в обжалваното НП. Алтернативно, дори и да се приеме за наличието на извършено нарушение по ЗППЦК, се иска приложението на чл.28 от ЗАНН.

В съдебно заседание жалбоподателят не се явява, но се представлява от адв.В., който поддържа искането за отмяна на атакуваното НП. Обръща внимание на съда, че не е доказано „****“ ЕООД да притежава над 33 % от капитала на холдинга, чийто изпълнителен директор е 1 жалбоподателят. Нито в Жалбата, нито в проведеното открито съдебно заседание е направено искане за присъждане на разноски.

Въззиваемата страна КФН се представлява в откритото съдебно заседание, проведено на 31.08.2021г от юрк.Г., но за съдебното заседание, проведено на 17.11.2021г, когато делото е обявено за решаване, не е изпратила процесуален представител.

Съдът, въз основа на предоставения от административнонаказващия орган (АНО) доказателствен материал – писмени доказателства и доказателствени средства (Акт за установяване на административно нарушение АУАН № Р-06-957/08.12.2020г., съставен от ЛДИ – старши експерт в отдел „Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества със специална инвестиционна цел“ при КФН, разпечатки от електронния регистър на КФН, Индивидуален финансов отчет на „*****“ АД, съставен на 31.12.2019г., разпечатка от интернет страницата www.n.3news.com с публикувана обява за свикване на Общото събрание на собствениците на холдинга, кореспонденция между КФН и холдинга, Договор за депозит от 29.08.2019г., сключен в София между „*****“ АД, представлявано от изпълнителния директор Б.

Л. Л. и председателя на съвета на директорите САЯ – от една страна и „****“ ЕООД, представлявано от управителя си БРБ – от друга, за предоставяне на сумата от 12 433 000 лева на „****“ ЕООД за срок от една година при 4,50% лихва, както и платежно нареждане от 29.08.2019г., с което сумата е преведена по банковата сметка на „****“ ЕООД, разпечаткаизвлечение от банковата сметка на „*****“ АД за финансова операция от 27.12.2019г. по възстановяване на депозит; Отговор на Б. Л. и СЯ по запитване от 11.11.2020г на Зам.председателя на КФН за това, че няма проведено заседание на Съвета на директорите за сключване на договор за депозит с „****“ ЕООД и други дружества; Междинен финансов отчет на холдинга за второто тримесечие на 2019г (приключващ на 30.06.2019г.), подписан от изпълнителния директор Б. Л., счетоводен баланс на холдинга към 31.12.2018г., както и представените на електронен носител Годишен финансов отчет за 2019г на холдинга, информация от Централен депозитар, с които процесуалният представител на жалбоподателя се запозна, намира за безспорно установено следното:

„*****“ АД е публично дружество, вписано под № ЗГ-05-0079 в Регистъра на публичните дружества и другите емитенти на ценни книжа по чл.30, ал.1, т.3 от ЗКФН. То се представлява от изпълнителния си директор Б. Л. – жалбоподателя. „****“ ЕООД е основен акционер на „*****“ АД.

На 29.08.2019г. в София е сключен Договор за депозит с който „*****“ АД, представлявано от изпълнителния директор Б. Л. Л. и председателя на съвета на директорите САЯ предоставя на „****“ ЕООД, представлявано от управителя си БРБ сумата от 12 433 000 лева за срок от една година при 4,50 % лихва. С Платежно нареждане от 29.08.2019г. сумата е преведена по банковата сметка на „****“ ЕООД.

Според разпоредбата на чл.114, ал.1, т.3 от ЗППЦК лицата, които управляват и представляват публично дружество, включително лицата - представители на юридическо лице, което е член на управителен орган на публичното дружество, без да бъдат изрично овластени за това от общото събрание на публичното дружество, не могат да извършват сделки, в резултат на които вземанията на дружеството към едно лице или към свързани лица надхвърлят стойността по 2 т. 1, буква "а", а когато длъжници на дружеството са заинтересовани лица - над 50 на сто от стойността по т. 1, буква "б". Точка първа, б.Б от ал.1 на чл.114 ЗППЦК указва: 2 на сто от пониската стойност на активите съгласно последните два изготвени счетоводни баланса на дружеството, поне един от които е одитиран, и които са разкрити публично по реда на чл. 100т, когато в сделките участват заинтересовани лица. Това означава, че при определяне на прага, изискващ изрично овластяване от Общото събрание на холдинга, следва да се вземе този счетоводен баланс на холдинга – от двете последни години, поне единият от които да е одитиран, който е с по-ниска стойност. Определяйки кой е този баланс (с по-ниската стойност), следва да бъдат пресметнати 2% от неговата стойност, която на основание чл.114, ал.1, т.3 от ЗППЦК да се намали с 50% и така се получава прагът, надхвърлянето на който изисква предварителното одобрение на ОС на дружеството.

В конкретния случай

Към 29.08.2019 г. представляващи "***** " АД били жалбоподателят и САЯ. Към тази дата „****“ ЕООД с управител ББ е пряко 32, 27 % от капитала на публичното дружество "***** " АД.

На 29.08.2019г. в София е сключен Договор за депозит с който „*****“ АД, представлявано от изпълнителния директор Б. Л. Л. и председателя на съвета на директорите САЯ – от една страна предоставя на „****“ ЕООД, представлявано от управителя си БРБ сумата от 12 433 000 лева на „****“ ЕООД за срок от една година при 4,50% лихва, както и платежно нареждане от 29.08.2019г., с което сумата е преведена по банковата сметка на „****“ ЕООД. За сключване на договор представляващите дружеството не са били изрично овластени от общото събрание на акционерите на публичното дружество, нито пък сключването на договора е било предварително одобрено от съвета на директорите на холдинга.

С електронна форма вх. № 10-05-3668/31.07.2020 г., получена чрез единната електронна система за предоставяне на информация на КФН - eRegister, „*****“ АД представило ГФО за 2019 г., който на същата дата бил представен и на обществеността посредством интернет портала на "****" ЕООД, достъпен на адрес http:www.n.3news.com. В пояснителните бележки към ГФО за 2019 г., т. 28. 1 "Сделки със собственици" бил посочен договора за заем, сключен на 29.08.2019 г. между публичното дружество и "****" ЕООД.

КФН предприела действия по проверка спазването на разрешителния режим за извършване на сделки на разпореждане от страна на публичното дружество, регламентиран в чл.

114 - чл. 114а ЗППЦК. Информация в Комисията постъпила от „*****“ АД с писма вх. № РГ - 0579-10/16.10.2020 г. и вх. № РГ -05-79-10/17.11.2020 г., както и от "Централен депозитар" АД с писмо вх. № 09-6-132/29.10.2020 г.

В резултат на постъпилата информация актосъставителят Лора Илиеива – старши експерт в КФН приела, че със сключения на 29.08.2019 г. договор за депозит, за публичното дружество е възникнало вземане от заинтересовано лице "****" ЕООД, което надхвърля прага по чл. 114, ал. 1, т. 3, вр. т.1 б. "б" ЗППЦК, а именно 50 на сто от 2 на сто от по-ниската стойност на активите съгласно последните два изготвени счетоводни баланса на дружеството, поне един от които е одитиран, и които са разкрити публично по реда на чл. 100т ЗППЦК. Така при определяне на по-ниската стойност на активите на публичното дружество били взети предвид счетоводен баланс към 30.06.2019 г. и счетоводен баланс към 31.12.2018 г., като по-ниската измежду двете стойности на активите била тази, посочена в 6 - месечния финансов отчет за дейността, обхващащ 3 първите 6 месеца на 2019 г., където била посочена стойност на активите 121 336 хиляди лева. Така прагът по чл. 114, ал. 1, т. 3 вр. т. 1 б. "б" ЗППЦК бил определен на 1 213 360 лева. Вземането, възникнало за публичното дружество на основание договора от 29.08.2019г., определено по правилата на чл. 114, ал. 5 от ЗППЦК било определено на 12 992 485 лева, от които 12 443 000 лева главница и 559 485 лева - договорна лихва. Предвид горното било прието, че за сключване на договора от 29.08.2019 г. със заинтересованото лице "****" ЕООД е било необходимо представляващите дружеството СЯ и БЛ. да бъдат изрично овластени от общото събрание на акционерите на публичното дружество, при това преди сключване на договора.

На 26.11.2020г. до жалбоподателя Б. Л. била изпратена по електронен път покана с изх.

№ РГ -05-79-13/26.11.2020 г. за явяване в КФН за съставяне, подписване и връчване на АУАН в 3дневен срок от получаване на пхоканата; посочен е и телефонен номер за контакт в случай на невъзможност за явяване. На същата дата до Б. Л. , но вече на адреса му по местоживеене като физическо лице, е отправена покана с идентично съдържание за явяване за съставяне и връчване на АУАН изх.№ 92-00-344/26.11.2020г. на КФН.

На 08.12.2020 г. в присъствието на двама свидетели и на жалбоподателя, свидетелката ЛДИ - старши експерт в отдел "Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества със специална инвестиционна цел", Управление "Надзор на инвестиционната дейност" при КФН съставила АУАН № Р-06-957/08.12.2020 г., с предмет нарушение по чл. 114, ал. 1, т. 3 предл. последно вр. ал. 1, т. 1 б. "б" вр. чл. 114, ал. 7 предл. пето вр. т. 1 предл. първо вр. чл. 114, ал. 5 изр. четвърто ЗППЦК, извършено на 29.08.2019 г. в град София - затова, че като представляващ "*****" АД е подписал договор и е наредил плащане, в резултат на което за публичното дружество е възникнало вземане на обща стойност 12 992 485 лева от заинтересованото лице "****" ЕООД, чийто размер надвишава прага от 50 на сто от 2 на сто от пониската стойност на активите съгласно последните два изготвени счетоводни баланса, поне един от които е одитиран, и които са разкрити публично по реда на чл. 100т ЗППЦК - 1 213 360, 00 лева, без да е бил предварително овластен затова от общото събрание на акционерите на публичното дружество. Актът бил предявен на жалбоподателя, който го подписал, и му бил връчен препис.

Възражения срещу АУАН с доводи, сходни на изложените в жалбата пред съда, били депозирани в срока по чл. 44, ал. 1 ЗАНН и входирани с вх. № 91-01-889/11.12.2020 г. на КФН (за това, че все пак процесната сделка е обявена в ГФО за 2019г. в графа „сделки със собственици“, т.к. „*****“ АД е предоставило депозит на „дружество-майка“ и за това, че според г-н Л. обществената опасност на деянието е „нищожна“, което според него обуславя приложението на чл.28 от ЗАНН).