Решение № 90 от 18.01.2023, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 90 гр. Варна, 18.01.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 22 СЪСТАВ, в публично заседание на шести декември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Христо М. Минев при участието на секретаря Таня Г. Иванова като разгледа докладваното от Христо М. Минев Административно наказателно дело № 20223110204275 по описа за 2022 година Производството е по реда на чл. 59 и следв. от ЗАНН .

С наказателно постановление № Р-10-228/29.09.2022г., издадено от заместник - председателя на Комисия за финансов надзор, ръководещ управление “Надзор на инвестиционната дейност“ на „Болкан енд Сий

Пропъртис“ АДСИЦ е наложена "имуществена санкция" в размер на 20 000.00 лева за извършено административно нарушение по чл. 28, ал. 2 от ЗДСИЦДС, изразяващо се в това, че на 30.12.2021г., в гр.Варна, е прехвърлило дяловото си участие в специализирано дружество „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД без решение за това на общото събрание на акционерите на дружеството със специална инвестиционна цел „Болкан енд сий пропъртис“.

Срещу така издаденото наказателно постановление е подадена жалба от Людмила Николова Даскалова в качеството и на Изпълнителен Директор и представляващ на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, в която са релевирани доводи за неговата незаконосъобразност и неправилност. Не се излагат конкретни доводи в подкрепа на твърденията в жалбата.

Алтернативно се иска намаляване размера на санкцията. След насрочване на производството е депозирана молба от адв. Зл.Ж. – редовно упълномощен от 1

Людмила Даскалова в качеството и на Изпълнителен Директор и представляващ „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ в която не се оспорва описаната в НП фактическа ообстановка, аа се излагат факти, че дружеството на 10.01.2022 г. е провело общо събрание на акционерите и същите единодушно са одобрили прехвърлянето на 100% от дяловото участие на ДСИЦ в специализираното дружество за обща цена не по – малко от 20 700 000.00лева и са овластили СД да извърши всички необходими правни и фактически действия във връзка с изпълнение на взетото решение. Твърди се, че доколкото няма настъпили вредни последици за когото и да било, липсвала обществена опасност на деянието и моли за приложението на чл.9 ал.2 от НК.

С оглед на изложеното, от съда се иска да отмени обжалваното НП, като не е искано присъждане в полза на дружеството жалбоподател на направените по делото разноски.

В хода на съдебното производство процесуалният представител на дружеството-жалбоподател не се явява.

Процесуалният представител на въззиваемата страна пледира пред съда за потвърждаване на обжалваното наказателно постановление.

Претендира се юрисконсултско възнаграждение.

Съдът счита, че процесната жалба е процесуално допустима, доколкото е подадена в законоустановения срок от процесуално легитимирана страна и срещу акт, подлежащ на съдебен контрол. След като обсъди доводите в жалбата, както и тези, изложени от страните в съдебно заседание‚ в контекста на събраните по делото доказателства и след като в съответствие с чл. 84 ЗАНН, вр. чл. 314 НПК провери изцяло правилността на атакуваното наказателно постановление, съдът констатира, че не са налице основания за неговата отмяна или изменение. Съображенията на съда за това са следните:

Въз основа на събраните по делото доказателства съдът приема следната фактическа обстановка:

С решение № 359-ДСИЦ от 28.02.2007г. на КФН на „Хюндай пропъртис“ АДСИЦ с настояще наименование „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ е издаден лиценз за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел, което инвестира паричните средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти (секюритизация на 2 недвижими имоти).

Видно от представен от „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ в КФН чрез единна електронна система за предоставяне на информация по електронен път – e-Register, дружеството е представило покана за свикване на извънредно общо събрание на акционерите /ИОСА/ на дружеството на 10.01.2022г., в чиито дневен ред е включено предложение за решение за прехвърляне на 100% от дяловото участие на ДСИЦ в „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД ЕИК 204555300 – специализирано дружество по чл.28 ал.1 от ЗДСИЦДС.

В материалите към дневния ред на ИОСА е била представена единствено информация , от която става ясно, че прехвърлянето на 182 890 дружествени дяла, с номинална стойност от 100.00лева всеки един от капитала на специализираното дружество, ще се осъществи на цена не помалко от 20700000.00лева. В представената на вниманието на акционерите информация липсват данни за насрещна страна по сделката, пазарна оценка на дружеството, обект на сделката, както и информация за наличието на заинтересовани лица в сделката.

С писмо изх.№ РГ-05-1328-2 от 12.01.2022г. от „Болкан едн сий пропъртис“ АДСИЦ е изискана информация за всички липсващи елементи по сделката.

С електронна форма , вх.№ 10-05-106 от 133.01.2022г. , посредством e-Register, „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ е представило протокол от ИОСА на дружеството, проведено на 10.01.2022г. Видно от съдържанието му, акционерите единодушно са одобрили прехвърлянето на 100% от дяловото участие на ДСИЦ в специализирано дружество „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД на цена на по-малко от 20 700 000.00лева и са овластили Съвета на директорите /СД/ да извърши всички необходими правни и фактически действия във връзка с изпълнение на взетото решение. В протокола отново не е била посочена насрещната страна по сделката.

В отговор на писмо изх.№ РГ-05-1328-2 от 12.01.2022г., с писмо вх.№ РГ-05-1328-2 от 17.01.22022г. ДСИЦ е представило извършена от независим оценител пазарна оценка на дяловете на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД, протокол от заседание на СД на ДСИЦ от 29.11.2021г., обективиращо взетото решение за прехвърляне на дяловете от специализираното дружество, 3 информация за липсата на заинтересовании лица в сдеелката, както и насрещната страна по сделката – „Загора фининвест“ АД.

След извършена проверка на партидата на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД в Търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел е установено, че с вписване №20220114120006 от 14.01.2022г. , „Загора фининвест“ АД е вписано като едноличен собственик на на капитала, т.е настъпила е промяна в собствеността на специализираното дружество „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД и ВСИЦ вече не е негов едноличен собственик, а такъв е дружество, което не е със специална инвестиционна цел – АДСИЦ , а именно „Загора фининвест“ АД. В документите приложени към вписването се съдържа и договор за покупкопродажба на дружествени дялове от 30.12.2021г., между „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ и „Загора фининвест“ АД, съгласно който , продавачът „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ прехвърля на купувача „Загора фининвест“ АД собствеността върху притежаваните 182 890 дружеествени дяла по 100.00лева всеки един, на обща стойност 18 289 000.00лева, представляващи 100% от капитала на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД.

За така констатираното нарушение св. В.Ц. съставила АУАН № Р-06121 от 01.04.2022 г. срещу „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ за извършено от дружеството административно нарушение по чл. 28, ал. 2 ЗДСИЦ ДС.

АУАН бил връчен на 01.04.2022г. на адв.Н. Й., редовно упълномощена с приложено по делото копие от пълномощно. Срещу АУАН е било подадено възражение в законния за това срок, което е подробно обсъдено в процесното НП, като мотивирано е прието за неоснователно.

Въз основа на съставения АУАН било издадено наказателно постановление № Р-10-228/29.09.2022 г. от Заместник - председателя на КФН, с което за описаното в АУАН административно нарушение на „Болкан ендп сий пропъртис“ АДСИЦ била наложена имуществена санкция в размер на 20 000.00 лева.

НП било връчено на 06.10.2022г. на служител ан „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, като дружеството в законоустановения 14-дневен срок подало жалба срещу последното, която инициирала настоящото производство.

Така изложената фактическа обстановка се установява по безспорен 4 начин от събраните по делото доказателства и доказателствени средства, а именно: показанията на св. Ц. Покана за свикване на общо събрание на акционерите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, Протокол от заседание на Съвета на директорите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, материали свързани с дневния ред за провеждане на Извънредно общо събрание на акционерите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ,Писмо с изх.№х РГ-051328-2 на КФН до „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ с искане на информация и документи, Протокол от Извънредно общо събрание на акционерите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, проведено на 10.01.2022г., Писмо изх.№5/14.01.22022г от „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, Протокол от заседание на Съвета на директорите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, Сертификат от Камарата на независимите оценители в България издаден на „Веелинев Консулт“ ЕООД, Междинен индивидуален финансов отчет на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ от 31.12.2021г.Спарвка от Търговския регистър за „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД към19.10.2022г., Договор за покупко-продажба на дружествени дялове по чл.129 от ТЗ, между „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ като продавач и „Загора фининвест“ АД като купувач, Спарвки от Електронния регистър и картотека на КФН за „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ, Заповед №3-51 от 07.02.2022г. на Зам.председателя на КФН.

Настоящият съдебен състав счита, че изложената в процесния АУАН и обжалваното НП фактическа обстановка е безспорно доказана от събраните по делото гласни и писмени доказателства, приобщени от съда към доказателствената съвкупност по делото. Съдът кредитира изцяло показанията на св. Ц., която е извършила проверката и е съставила процесния АУАН. Св. Ц. е категорична, че е извършила проверка, като е установила описаното в АУАН нарушение, което се доказва и от приложените по преписката договор за покупко-продажба на акции на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД, от който е видно, че дружеството-жалбоподател е продало всички акции от капитала на „Загора фининвест“ АД на 30.12.2021г. Това обстоятелство не е спорно между страните по делото. Не е спорен и фактът, че към 30.12.2021г. не е имало Решение на общото събрание на акционерите на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ за прехвърляне на 100% от дяловото участие на ДСИЦ в „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД – специализирано дружество по чл.28 ал.1 от ЗДСИЦДС. Едва след сключване на договора за 5 покупко –продажба на акциите на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД е било преведено ИОСА на „Болкан енд сий пропъртис“ АДСИЦ с цел вземане на решение за продажба на 100% от акциите на „Болкан пропъртис истейтс“ ЕООД.

Настоящият съдебен състав кредитира изцяло и изброените по-горе писмени доказателства, като намира същите за относими към предмета на доказване по настоящото дело съгласно разпоредбата на чл. 102 НПК.

Преди да направи служебна проверка на материалноправната законосъобразност на обжалваното НП, настоящият съдебен състав счита, че дължи първо проверка дали процесните АУАН и НП отговарят на изискванията на процесуалния закон. На първо място процесният АУАН е съставен от св. Ц., която съгласно Заповед № 3-51 от 07.02.2022г. на Зам.председателя на КФН е оправомощена на основание чл.68, ал.1 ЗДСИЦДС да съставя АУАН за извършени административни нарушения по ЗДСИЦДС. Същевременно обжалваното наказателно постановление е издадено от материално компетентно лице по смисъла на ЗДСИЦДС, а именно от Заместник- председателя на КФН.

Процесният АУАН и обжалваното НП са издадени и при спазване на предвидените давностни срокове по чл. 34, ал. 1 и ал. 3 ЗАНН, подписани са от съответните длъжностни лица и свидетели, като са връчени на жалбоподателя за запознаване със съдържанието им. Спазен е и 6-месечният срок по чл. 34, ал. 3 ЗАНН за съставяне на НП, поради което процесният АУАН и издаденото въз основа на него НП са издадени при спазване на всички императивни изисквания на ЗАНН. АУАН и НП съдържат и всички задължителни реквизити по чл. 42 и чл. 57, ал. 1 ЗАНН , като липсва каквото и да е противоречие или неяснота в съдържанието им.

Съдът намира за неоснователни релевираните възражения от жалбоподателя за допуснати съществени нарушения на процесуалните правила при издаване на обжалваното НП. На първо място, не се спори от страните по делото, че е било допуснато описаното в АУАН и НП нарушение на чл.28 ал.2 от ЗДСИЦДС. Фактическата обстановка е доказана от представените в административната преписка документи – описани по-горе.