Решение № 1080 от 21.05.2018, Административен съд - Варна

Р

Е Ш Е

Н И Е

№..................................................2018г., гр.Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

ВАРНЕНСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, ХХІV състав, в публично заседание на тридесети април 2018г., в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: БОРИСЛАВ МИЛАЧКОВ с участието на секретаря Нина Атанасова като разгледа докладваното от съдията адм. дело № 852/2018г. по описа на съда, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.73 ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/ вр. чл.145 и сл. АПК.

Образувано е по жалба на Община Генерал

Тошево, ЕИК *********, град |Генерал Тошево, представлявана от кмета на общината, против Решение за определяне на финансова корекция рег.№ РД-02-36-151 от 19.02.2018г. на Зам.Министъра на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган /УО/ на ОП „Региони в растеж“2014-2020 /ОПРР/, с което на общината в качеството й на бенефициент по проект „Енергийно обновяване на обществени сгради в гр. Генерал Тошево“ е определена финансова корекция в размер на 105 614,45 лв.

Жалбоподателят твърди, че оспореното решение, в качеството му на индивидуален административен акт, е издадено при съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в противоречие с материалноправните разпоредби и в несъответствие с целта на закона. Оспорва констатациите на органа за допуснати нередности. По подробно изложения съображения обосновава становище, че процедурата за налагане на финансови корекции е неприложима в настоящият случай, тъй като проведената обществена поръчка е под праговете на чл.20, ал.1 от ЗОП и чл.4 от Директива 2014/24/ЕС и следователно дори и да има допуснато нарушение, то не би следвало да се приравнява на нередност по смисъла на чл.2 т.36 и 38 от Регламент /ЕС/№1303/2013. Твърди се също така, че нарушението няма трансграничен ефект, поради което не е довело и не би могло да доведе до вреда на общностния бюджет, поради което не попада под разпоредбите на чл. 70, ал. 1, т. 1 – 9 ЗУСЕСИФ вр. чл.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове. /Наредбата за посочване на нередности/. Излага становище, че посочените от ОУ нередности не представляват нарушение на чл.2, ал.2 вр. чл.67, ал.1 от ЗОП. Поддържа тезата, че поставените изисквания за представяне на доказателства към момента на подаване на заявлението за участие в обществената поръчка, а не към датата на сключване на договора, са в рамките на оперативната самостоятелност на възложителя, както и, че не представляват дискриминационно изискване, тъй като не се нарушават правата на евентуалните чуждестранни участници.

Счита, че органът не е установил конкретна финансова вреда, респ. потенциална възможност за нанасянето на такава и в този смисъл необосновано извежда извод за допуснати нередности. Твърди също така, че в случая органа не е отчел естеството и сериозността на допуснатото нарушение на приложимото право на Европейския съюз и българското законодателство и в този смисъл размерът на финансовата корекция /5 %/ е произволно определен, като нито е надлежно мотивиран, нито е посочено правното основание за приемането му. На изложените основания моли за отмяна на оспореното решение. В съдебно заседание, чрез процесуален представител поддържа жалбата на сочените в нея основания и моли решението да бъде отменено.

Ответникът – Зам.Министъра на МРРБ в качеството на Ръководител на УО на ОП „Райони в растеж“2014-2020, чрез процесуален представител оспорва жалбата, като неоснователна. Твърди, че обжалваният акт е законосъобразен, като издаден от компетентен орган, в съответната писмена форма и при спазване на процесуалните и материално-правните норми. Претендира присъждане на разноски по делото.

Съдът, след съвкупна преценка на събраните по делото доказателства, доводите на страните и приложимата нормативна уредба, приема за установено следното:

По допустимостта:

Жалбата е подадена е срещу акт, подлежащ на съдебен контрол за законосъобразност, предвид нормата на чл.73 ал.4 от ЗУСЕСИФ, който препраща към АПК. Процесното решение е получено от жалбоподателя на 21.02.2018г., като жалбата е депозирана чрез органа до съдът на 07.03.2018г., т.е. в срока по чл.149 ал.1 от АПК, от лице с правен интерес. Предвид горното съдът приема, че жалбата е ДОПУСТИМА.

По основателността:

Въз основа представените по делото писмени доказателства, съдът установи следната фактическа обстановка:

На 10.09.2016г. е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма “Региони в растеж” 2014-2020, процедура на директно предоставяне BG16RFOP001-2.001 „Енергийна ефективност в периферните райони“, със страни: Министерство на регионалното развитие и благоустройството, чрез Главна дирекция „Градско и регионално развитие“, като Управляващ орган и Община Генерал Тошево, обл. Добрич, като бенефициент.

Въз основа на така сключения договор, от бенефициента е взето решение за провеждане на обществена поръчка с предмет „Инженеринг–проектиране, авторски надзор и изпълнение на СМР на обществени сгради, гр. Ген.Тошево по обособени позиции”, във вр. с ДБФПBG 16RFOP001-2.001-0090-С01 по проект BG16RFOP001-2.001 „Енергийно обновяване на обществени сгради в гр.Ген.Тошево”, финансирано по ОПРР2014-2020”, съфинансирано от ЕС чрез ЕФРР”. Предметът на обществената поръчка е разделен на 6 обособени позиции. В обхвата на поръчката се включват следните дейности:1.Изработване на инвестиционен проект във фаза работен за внедряване на пакет от енергоспестовни мерки за всяка сграда, с който ще се постигне съответния клас на енергопотребление в съответствие с Наредба №7 от 2004г.за енергийна ефективност на сгради и при спазване на пакета от ЕСМ, предложени в техническо и енергийно обследване на съответната обществена сграда.

2.Извършване на стр.- монтажни работи на сградата, съгласно изготвения от Изпълнителя, съгласуван и одобрен по съответния ред работен проект за всеки обект.

3.Упражняв.на авторски надзор по време на изпълнени на стр.-монтажните работи на обекта в съответствие с изискванията на чл.162,ал.2 и ал.3 от ЗУТ.

Обществената поръчка е публикувана на 31.01.2017 г. под № 00964-2017-0005, чрез публично състезание.

Въз основа на проведената процедура по обществената поръчка, бенефициента е сключил договори, със спечелилите поръчката, както следва:

Договор № BG16RFOP001-2.001-0090-C01-S-02-219/23.06.2017 г. с изпълнител „Прогрес 99“ ООД на стойност 552 725 лв. без ДДС, предмет на договора; „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на Общинска администрация гр. Генерал Тошево“, по обособена позиция №1;

Договор № BG16RFOPOO1 -2.001-0090-С01-S-04-221 /26.06.2017 г. с изпълнител „Костофф“ ЕООД на стойност 162 499,76 лв. без ДДС, предмет на договора:

„Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на Народно читалище „Светлина 1941” гр. Генерал Тошево”, по обособена позиция № 2;

Договор № BG16RFOP001-2.001-0090-C01-S-06-281/07.07.2017 г. с изпълнител „Дъга-Апостол“ ЕООД на стойност 473 130 лв. без ДДС, предмет на договора: „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на ОУ „Христо Смирненски” гр. Генерал Тошево”, по обособена позиция № 3;

Договор № BG16RFOP001-2.001-0090-C01-S-01-216/19.06.2017 г. с изпълнител „Кристал Глас“ ООД на стойност 264 550 лв. без ДДС, предмет на договора: „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на Ученическо общежитие гр. Генерал Тошево”, по обособена позиция № 4;

Договор № BG 16RFOPOO

1-2.001-0090-C01-S-03-220/23.06.2017 г, с изпълнител „Монолит“ ООД на стойност 131 200 лв. без ДДС, предмет на договора: „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на Дирекция бюро по труда гр. Генерал Тошево”, по обособена позиция № 5;

Договор № BG16RFOPOO

1-2.001-0090-С01-S-05-222/26.06.2017 г. с изпълнител „Обединение Енерджи Билд“ ДЗЗД на стойност 176 136 лв. без ДДС, предмет на договора: „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата иа Народно читалище „Иван Вазов”, кв. Пастир, гр. Генерал Тошево”, по обособена позиция № 6.

На 22.12.21017 г. управляващия орган е изпратил писмо с изх.№ 99-00-6-1606 до бенефициента, с което го уведомява за постъпил сигнал за нередност №199, както и за изложените в сигнала нередности. На 12.01.2018 г. бенефициента е депозирал при управляващия орган своите възражения.

След разглеждане на възражението органът е издал и обжалваното Решение рег.№ РД-02-36-151 от 19.02.2018г., с което: 1.Е установил извършено нарушение по смисъла на чл.2, ал.2 вр. чл.67, ал.1 от ЗОП. 2. На основание чл.70 ал.1 т.9 от ЗУСЕСИФ, вр чл.7 вр.т.9 от Приложение 1 към чл.2 (1) от Наредбата за посочване на нередности е определил налагане на финансовата корекция, чрез прилагане на процентен показател – 5 %, спрямо засегнатите от нарушението разходи, като е определил общия размер на същата по шестте договора – 105 614,45 лв. Изложил е мотиви, че при обявяването на обществената поръчка са въведени ограничителни изисквания за представяне на доказателства на етап подаване на документи.

Органа по управление е констатирал, че в обявлението по настоящата обществена поръчка, както и в документацията за участие (стр. 20) е посочено следното:

„Участниците декларират съответствието си с критерия за подбор в ЕЕДОП - Образец №1, чрез попълване на: т.1a) от раздел „В“: „Технически и професионални способности, Част IV. „Критерии за подбор", от ЕЕДОП - списък на строителството, идентично или сходно с предмета на поръчката. Списъкът следва да съдържа следното: стойностите, датата, на която е приключило изпълнението, мястото, вида и обема на изпълненото строителство, както и дали е изпълнено в съответствие с нормативните изисквания, придружен с удостоверения за добро изпълнение, които съдържат стойността, датата, на която е приключило изпълнението, мястото, вида и обема, както и дали е изпълнено в съответствие с нормативните изисквания. и

1б) от раздел В: „Технически и професионални способности” в Част IV: „Критерии за подбор " от ЕЕДОП - списък на услугите, идентични или сходни с предмета на поръчката, с посочване на стойностите, датите и получателите, заедно с доказателства за извършената услуга.

В раздела за минимални изисквания за технически и професионални способности на участниците е посочено, че същите трябва да разполагат със собствен или нает персонал от квалифицирани ключови експерти, които да се ангажират с изпълнение на поръчката. Поставено е изискване за наличие на специалисти-проектанти с пълна проектантска правоспособност, които ще бъдат ангажирани с изпълнение на проектирането и авторския надзор а/ Ръководител на екипа - Архитект; б/ Проектант Част „Конструктивна”; в/ Проектант Част „Електро”; г/ Проектант Част „Енергийна ефективност”; д/ Проектант Част "В и К"; е/ Проектант Част "ОВК"; ж/ Проектант Част „Пожарна безопасност”; з/ Проектант Част „План за управление на строителните отпадъци“; и/ Проектант Част "План за безопасност и здраве".

В документацията приложена към обществената поръчка е уточнено, че участникът декларира съответствие с поставеното изискване чрез представяне на Единния европейски документ за обществени поръчки (ЕЕДОП), като представи Списък на експертите, които са ангажирани за изпълнението на обществената поръчка - проектиране и упражняване на авторски надзор, в който е посочена професионалната компетентност па лицата, в това число:

-Експерт/специалист (трите имена и позиция/длъжност, която ще заема лицето при изпълнение на обществената поръчка);

-Данни за удостоверението за пълна проектантска правоспособност, /на сертификат: на удостоверение/ - номер, издател, валидност, по кои части.

При така установените по делото факти, релевантната нормативна уредба, твърденията и доводите на страните по делото и като извърши на основание чл.168 ал.1 от АПК проверка на оспорения акт, съдът приема от правна страна следното:

Разпечатката съдържа 43 от 102 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/1898bd75-f043-4b0e-9b2b-0ca6ae235a77