Решение № 396 от 19.04.2023, Административен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№

396 град

Бургас 19.04.2023 година

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Бургас – трети състав, в публично съдебно заседание на четвърти април две хиляди двадесет и трета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

Чавдар Димитров при секретар И.Л. изслуша докладваното от съдията Димитров по административно дело № 2027 по описа за 2022 г. на

Административен съд - Бургас.

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.73, ал.4, вр с чл.27, ал.1 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ, загл. изм. ДВ. бр. 51 от 2022 г., в сила от 01.07.2022 г.), предишно заглавие Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба от Община Бургас,

ЕИК ********, с адрес: град Бургас, ул.“Александровска“ № 26, представлявана от Д.Николов- кмет на община Бургас срещу Решение №РД-02-36-1047/11.11.2022г. на заместник- министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 (УО на ОПРР).

С

Решението е приключен сигнал за нередност с рег. №2056, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности в Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“, Министерство на регионалното развитие и благоустройството на Република България (ГД „СППРР, МРРБ“) с установяване на нередности на т.11, буква „б“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ (Наредбата), представляващи нарушения на: чл.2, ал.2 от ЗОП, във връзка с чл. 3, ал. 1, т. 1 буква „а“ и чл. 63, ал.

1, т. 1 буква „а“ от ЗОП по т.1.1.1 от Решението; чл.2, ал.1, т. 2 и чл.59, ал.2 ЗОП за нарушението по т.1.1.2 от оспореното решение; чл.70, ал.5 от ЗОП и чл.

70, ал. 4, т. 2 във връзка с чл.2, ал.1 от ЗОП за нарушението по т.1.2 от същото решение. При така извършеното установяване на Община Бургас е била наложена обща финансова корекция за всички нарушения в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи по договор № BG16RFOPOO1 -1.004 -0013-СО1-S01 от 09.09.2020г., сключен между Община Бургас с изпълнител „Булпласт БГ“ ЕООД на стойност 2 379 978,58 лв. без ДДС във връзка с проведена обществена поръчка възложена с идентификатор 20200323-00797-0032 в АОП с предмет: „Инженеринг (проектиране, СМР и авторски надзор) за въвеждане на мерки за енергийна ефективност в административната сграда на ТД на НАП – Бургас с идентификатор ***, находяща се на ***Б“. Изчислената финансова корекция е в размер на 49 094,99 лв. с ДДС, която според решението не следва да се верифицира, а сумата в размер на 93 703,69 лв. с ДДС, представляваща 5% от собствения принос на бенефициента в размер на 1 874 073,85 лв. с ДДС следва да не се признава при следващи плащания и неправомерния разход изчислен върху стойността на всички допустими разходи в размер на 981 899,75 лв. с ДДС следва да бъде преизчислен върху реално отчетени и допустими за верифициране разходи по договора с изпълнителя, финансирани със средства от ЕСИФ.

Според жалбоподателят, така оспореното решение е незаконосъобразно.

Излагат се възражения, че обжалваният акт не е съобразен с материалноправните разпоредби. В жалбата се навеждат и доводи, че твърдените нарушения са необосновани и недоказани. Оспорва се посочената правна квалификация на всяко от нарушенията. Иска се отмяна на обжалвания административен акт и присъждане на извършените по делото разноски.

Ответникът

- ръководител на Управляващия орган на ОППР при МРРБ, редовно и своевременно призован, не се явява и не изпраща представител. По делото е постъпило писмено становище (л.340-345), с което се заявява да се даде ход на делото в негово отсъствие, както и се излагат подробни възражения за неоснователност на жалбата. По делото е представена преписката. Иска се присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Прави възражение за прекомерност на възнаграждението за процесуално представителство, в случай че размерът му надвишава минималните стойности за юрисконсултско възнаграждение.

Административен съд-Бургас, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

От представените по делото писмени доказателства се установява, че между Зам. Министъра на Министерството на регионалното развитие и благоустройството, Управляващ орган (УО) на Оперативна програма "Региони в растеж“ 2014-2020 (ОПРР) – Главна дирекция „Градско и регионално развитие“, като управляващ орган и Община Бургас като бенефициент е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Региони в растеж" 2014-2020, процедура за директно предоставяне BG161RFOP001-1.004 № от ИСУН – BG16RFOP001-1.004-0013-С01, за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.004-0013 „Обновяване и внедряване на мерки за енергийна ефективност в сградата на ТД на НАП – Бургас( ***Б)“ (л. 65-84).

Въз връзка със сключеният договор за безвъзмездна финансова помощ, Община Бургас е провела процедура по Закона за обществените поръчки (ЗОП) за обществена поръчка с описания по-горе предмет, включващ инженеринг (проектиране, СМР и авторски надзор) за въвеждане на мерки за енергийна ефективност в административната сграда на ТД на НАП – Бургас с идентификатор ***, находяща се на ***Б.

С Решение с изх. №93-ОП20-34/1/10.04.2020г. на зам. кмета на Община Бургас Чанка Коралска било поставено началото на производство по възлагане на открита обществена поръчка (л.146-147). С решението са одобрени Обявление за публикуване с изх. №93-ОП20-34/10.04.2020г. (л. 148-153); Технически условия и спецификации (л. 155-180). Видно от Протокол №1 (л.181-190 ) от работата на комисията за разглеждане, оценяване и класиране на офертите, назначена със Заповед №1244/29.05.2020г., за участие в обществената поръчка са подадени 10 оферти.

В резултат на проведената процедура между възложителя на поръчката – Община Бургас и „Булпласт БГ“ ЕООД, като изпълнител, е сключен договор № BG16RFOPOO1 -1.004 -0013-СО1-S01 от 09.09.2020г.

Във връзка с извършен контрол на обществената поръчка по сключения договор с бенефициент Община Бургас в УО на ОПРР е регистриран сигнал за нередност с рег. № 2056. По делото е приложено копие на контролен лист – приложение 9-1 от Наръчник за управление и изпълнение на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 (л. 85-145), в който е посочено, че са установени нарушения, които предполагат извършена нередност и вероятност за налагане на финансова корекция. При извършване на контрола е установено, че има съмнение за нарушение, свързано с предмета на обществената поръчка и заложените изисквания в техническите спецификации не осигуряват спазване на принципите на свободна и лоялна конкуренция, равен достъп и недопускане на дискриминация. Сочи се и наличие незаконосъобразни условия в методиката за определяне на комплексна оценка.

С писмо с рег.№99-00-6-514/26.09.2022г. в ИСУН (л.26

-37), ръководителят на УО на ОПРР уведомил кмета на Община Бургас за регистрирания сигнал за нередност № 2056, както и за стартиране на процедурата по чл.73 от ЗУСЕСИФ. В писмото е указано, че в двуседмичен срок от получаването му, адресата има право да представи писмени бележки и възражения по констатациите и предвидената финансова корекция за тях, включително и писмени доказателства.

С писмо изх.№ 24-00-2763/68/10.10.2022г., заместник кметът на община Бургас е възразил по регистрирания в УО на ОПРР 2014-2020 сигнал за нередност №2056 и е изложил доводи за липса на извършено нарушение при прилагане на ЗОП, респ. липса на основание за налагане на финансова корекция по сигнала (л. 39-42).

Въз основа на изводите и обясненията, и материалите по преписката, заместник-министъра на МРРБ и ръководител на УО на ОПРР издал решението, оспорено в настоящото производство, като с уведомително писмо в ИСУН от 11.11.2022г. информирал кмета на Община Бургас за приключване на сигнал с рег.№ 2056 и издаване на Решение № РД-02-36-1047 от 11.11.2022г. (л. 44-61).

С оспореното решение органът е приключил сигнала, като е установил допуснати от бенефициента - Община Бургас нарушения на Закона за обществените поръчки, а именно:

- нарушения на чл.2, ал.2 от ЗОП, във връзка с чл. 3, ал. 1, т. 1 буква „а“ и чл. 63, ал. 1, т. 1 буква „а“ от ЗОП по т.1.1.1 от Решението - ограничителен критерий за подбор, представляващ поставеното изискване за опит в областта на проектирането с период на придобиване предходните три години, което необосновано ограничава правото на икономическите оператори да докажат опита си в областта на проектирането, придобит в резултат на инженеринг, изпълнен през последните 5 години;

- чл.2, ал.1, т. 2 и ал. 2 и чл.59, ал.2 ЗОП за нарушението по т.1.1.2 от оспореното решение - ограничителен критерий за подбор, изразил се в това, че възложителят е стеснил дейностите, попадащи в обхвата на поръчката до строителство и/или реконструкция на административни и/или обществено-обслужващи сгради минимум четвърта категория, като поставеното изискване възпрепятства участниците, извършвали сходни или идентични дейности, попадащи в обхвата на поръчката, но в друг тип сгради;

- нарушение на чл.70, ал.5 от ЗОП и чл. 70, ал. 4, т. 2 във връзка с чл.2, ал.1 от ЗОП за нарушението по т.1.2 от същото решение, представляващо незаконосъобразна методика на оценка, изразяващо се в поставяне на условие лицата, предложени от участника за Ръководител екип, Проектант по част енергийна ефективност и Технически ръководител да притежават опит при изпълнение на обекти за строителство и/или реконструкция и/или обновяване и /или преустройство на административни и/или сгради с обществено-обслужващо предназначение.

С оспореното решение УО на ОПРР е наложил обща финансова корекция за всички нарушения в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи по договор № BG16RFOPOO1 -1.004 -0013-СО1-S01 от 09.09.2020г., сключен между Община Бургас с изпълнител „Булпласт БГ“ ЕООД на стойност 2 379 978,58 лв. без ДДС, във връзка с проведена обществена поръчка възложена с идентификатор 20200323-00797-0032 в АОП с предмет: „Инженеринг (проектиране, СМР и авторски надзор) за въвеждане на мерки за енергийна ефективност в административната сграда на ТД на НАП – Бургас с идентификатор ***, находяща се на ***Б“. Изчислената финансова корекция е в размер на 49 094,99 лв. с ДДС, която според решението не следва да се верифицира, а сумата в размер на 93 703,69 лв. с ДДС, представляваща 5% от собствения принос на бенефициента в размер на 1 874 073,85 лв. с ДДС следва да не се признава при следващи плащания и неправомерния разход изчислен върху стойността на всички допустими разходи в размер на 981 899,75 лв. с ДДС следва да бъде преизчислен върху реално отчетени и допустими за верифициране разходи по договора с изпълнителя, финансирани със средства от ЕСИФ.

Видно от известие за доставяне (л.61) оспорваното решение е било връчено на жалбоподателя на 11.11.2022г., а жалбата е получена в Административен съд – Бургас на 25.11.2022г., поради което съдът приема, че същата е подадена в срок.

Жалбата изхожда от адресата на решението, поради което съдът я приема за подадена от легитимирано лице, което има правен интерес, съдържа необходимите форма и реквизити, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество е неоснователна.

При така изложените фактически данни, които се подкрепят от приложените по делото писмени доказателства, съдът достигна до следните правни изводи:

Предмет на оспорване в настоящото съдебно производство е Решение РД-02-36-1047 от 11.11.2022г. от заместник-министър на МРРБ и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ за приключване на сигнал с рег.№ 2056 с установяване на нередност и определяне на финансова корекция на Община Бургас, представлявана от кмета Димитър Николов, на стойност 49 094,99 лв. с ДДС, представляващи 5 % от стойността на допустимите разходи само по договор № BG16RFOPOO1 -1.004