Решение № 24 от 25.01.2024, Окръжен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 24 гр. Бургас, 25.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на двадесет и пети януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: СТОЯН П. МУТАФЧИЕВ като разгледа докладваното от СТОЯН П. МУТАФЧИЕВ Търговско дело № 20242100900014 по описа за 2024 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по чл.25 и сл. от Закон за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (за краткост Закона).

Образувано е по жалба на управителя на „ДФК акаунт“ ЕООД, ЕИК – 202954941, със седалище и адрес на управление гр. Бургас, ул. Пробуда, № 79 – 81, чрез адв. Д. З., срещу постановения от длъжностно лице по регистрация към Агенция по вписванията отказ № 20240109125432 от 10.01.2024 г. по депозирано от жалбоподателя заявление с вх. № 20240109125432 за промяна относно действителния собственик на капитала на дружеството.

Жалбоподателят твърди, че е невярна констатацията на длъжностното лице по регистрация, че с подаденото заявление образец № Б7 е поискано вписването на същите обстоятелства, които вече са били обявени по партидата на дружеството. Посочва, че е заявен за вписване различен вид на притежаваните от физическото лице – собственик акции, а именно – поименни акции. Набляга, че този вид акции е вписан както в подаденото заявление, така и в приложената към него декларация по чл. 63 от Закон за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП), а останалите обстоятелства са непроменени.

Жалбоподателят акцентира, че необходимостта от подаване на 1 заявлението е наложена от няколко обстоятелства: неточното отразяване в предходно подадено заявление, респективно декларация и извършеното вписване, че притежаваните от физическото лице – собственик акции са на приносител, а не поименни; считано от 2018 г. и след изменение на ТЗ акционерите притежават поименни акции, но не и такива на приносител, както и че уставът на „ДФК“ АД (едноличен собственик на капитала на „ДФК акаунт“ ЕООД) е съответно променен; по партидата на едноличния собственик на капитала „ДФК“ АД правилно е вписано, че физическото лице притежава 43 879 броя поименни акции. Това са причините да се изготви нова декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП и подаването й за обявяване по партидата на „ДФК акаунт“ ЕООД.

На второ място, ако длъжностното лице е констатирало нередности, е следвало да даде указания за отстраняването им, но не и да постанови автоматичен отказ. На последно място, посочва се, че по надлежния ред, със съответния вид заявление и необходимите към него приложения е заявено вписването на промяна в обстоятелства, които са релевантни за действителния собственик на „ДФК акаунт“ ЕООД, като липсват пречки за извършване на вписването. Моли съда да отмени обжалвания отказ и да постанови решение, с което да задължи длъжностното лице по регистрация да отрази исканата промяна.

В отговор на жалбата Агенция по вписванията счита същата за неоснователна и моли съда да я отхвърли и да присъди на страната разноски.

Бургаският окръжен съд, след като прецени приложените доказателства, приема за установено от фактическа страна следното:

От справка обстоятелства: в

Търговския регистър се установяват следните

Дружеството „ДФК акаунт“ ЕООД е с капитал от 5000 лева, като едноличен негов собственик е дружеството „ДФК“ АД;

Капиталът на дружеството „ДФК“ АД, ЕИК 201017606, се състои от 43 899 поименни акции с номинална стойност 100 лева, като капиталът е на стойност 4 389 900 лева;

На 21.12.2023 г. по партидата на дружеството „ДФК акаунт“ ЕООД, ЕИК – 202954941, поле 550, е вписван неговият действителен собственик 2 физическо лице, което упражнява пряк или косвен контрол, в качеството си на собственик на достатъчен процент акции или дялове, а именно 250 дяла с номинална стойност 20 лв. всеки, с обща номинална стойност 5000 лв., представляващи 100% от капитала на „ДФК акаунт“ ЕООД, собственост на „ДФК“ АД, в което акционер е Н. Ф. Ф., притежаващ 43 879 броя акции на приносител, представляващи 99,9% от капитала.

Към заявлението от декември 2023 г. за вписване на действителния собственик на дружеството са приложени нотариално заверена декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП, подписана от управителя на дружеството Мария Иванова Ганева, и препис на част от книга на акционерите на „ДФК“ АД, която съдържа информация за притежателите на акциите. От декларацията по чл.63, ал.4 от ЗМИП е видно, че 100% от капитала на дружеството са собственост на „ДФК“ АД, а господин Н. Ф. Ф. е собственик на 43 879 броя акции на приносител, представляващи 99,9 % от капитала на „ДФК“ АД. От приложената част от книга на акционерите (том I от същата) на „ДФК“ АД се установява, че Н. Ф. Ф. притежава 43 879 броя поименни акции (а не акции на приносител) с право на глас с номинална стойност 100 лева всяка.

На 09.01.2024 г. „ДФК акаунт“ ЕООД подава в Агенцията по вписвания заявление образец № Б7, в което посочва обстоятелствата, които следва да бъдат заличени, относими към действителния собственик на дружеството, а именно: Н. Ф. Ф., който упражнява пряк или косвен контрол, в качеството си на собственик на достатъчен процент акции или дялове, а именно 250 дяла с номинална стойност 20 лв. всеки, с обща номинална стойност 5000 лв., представляващи 100% от капитала на „ДФК акаунт“ ЕООД, собственост на „ДФК“ АД, ЕИК 201017606, в което акционер е Н. Ф. Ф., притежаващ 43 879 броя акции на приносител, представляващи 99,9% от капитала. Посочват се и новите обстоятелства, които подлежат на вписване, а именно: Н. Ф. Ф., който упражнява пряк или косвен контрол, в качеството си на собственик на достатъчен процент акции или дялове, а именно 250 дяла с номинална стойност 20 лв. всеки, с обща номинална стойност 5000 лв., представляващи 100% от капитала на „ДФК акаунт“ ЕООД, собственост на „ДФК“ АД, ЕИК 201017606, в което акционер е Н. Ф. Ф., притежаващ 43 879 броя поименни акции, представляващи 99,9% от капитала.

Към заявлението са приложени декларация по чл.13, ал.4 от Закона, 3 нова нотариално заверена декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП, подписана от управителя на дружеството, и същата част от книгата на акционерите на „ДФК“ АД, която е приложена към предходното заявление. От декларацията по чл.63, ал.4 от ЗМИП е видно, че 100% от капитала на дружеството са собственост на „ДФК“ АД, а господин Н. Ф. Ф. е собственик на 43 879 броя поименни акции, представляващи 99,9 % от капитала на „ДФК“ АД.

На 10.01.2024 г. длъжностното лице по регистрация постановява отказ по заявлението № 20240109125432/10.01.2024 г., като приема, че с него е поискано заличаване на действителен собственик Н. Ф. Ф. и вписване на същия като обстоятелствата са непроменени, т.е. заявени са за вписване обстоятелства, които вече са вписани и повторното вписване на същите обстоятелства е недопустимо. Посочва се, че от декларацията по чл.13, ал.4 от Закона е видно, че представляващ „ДФК“ АД е „Менидж“ ЕООД чрез Н. Ф.

Ф., а вписано в поле 537а по партидата на дружеството е физическото лице Н.

Ф. Ф.. Според длъжностното лице по регистрация вероятно заявителят е целял вписването на това обстоятелство, но същото не е заявено за вписване.

То приема, че е недопустимо извършване на вписване на обстоятелство, незаявено по съответния ред, независимо че същото се установява към приложените към него документи. След като не са заявени за вписване промени, то не е налице обстоятелство за вписване. Цитираният недостатък е извън приложното поле на чл.22, ал.5 от Закона, тъй като не се касае за липса на документ.

При така установените факти съдът намира от правна страна следното:

Жалбата е подадена в срока по чл.25, ал.1 от Закона и е допустима.

Според разпоредбата на чл.61, ал.1 от ЗМИП учредените на територията на Република България юридически лица са длъжни да получават, да разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права.

Според разпоредбата на чл.63, ал.1 от ЗМИП информацията и данните п о чл. 61, ал. 1 се вписват по партидите на учредените на територията на Република България юридически лица в Търговския регистър, в регистъра на 4 юридическите лица с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ. В разпоредбата на чл.63, ал.4 от ЗМИП са изброени данните, които се посочват в декларация и които подлежат на вписване в съответния регистър, като подлежи на вписване и всяка промяна в тези данни – чл.63, ал.4, т.5 от ЗМИП.

Безспорно се установи, че дружеството жалбоподател в края на 2023 г. подава такова заявление, към което е приложена декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП и данните в нея са вписани по партидата му в Търговския регистър с номер 20231221151447, поле 550.

Според чл.50а, ал.1 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (за краткост Наредбата) подлежащите на вписване обстоятелства относно действителните собственици се посочват в заявление по образец съгласно приложение № Б7. В графата „Уточнение относно заявлението“ в заявлението се съдържа пояснение дали се касае за „първоначално вписване“ или за „промяна в обстоятелствата“. Такова уточнение не е направено в подаденото от дружеството заявление, по което е постановен атакуваният отказ.

Според разпоредбата на чл.7а, ал.2 от Наредбата променените обстоятелства се посочват на съответните места в заявлението, а полетата, които се отнасят за обстоятелства, които не се променят, не се попълват.

Видно от заявлението, с него се иска по същество заличаване на действителния собственик на дружеството физическо лице, заедно с информацията за притежаваните от него права, и същевременно вписване на същото лице, заедно със същите притежавани от него права, като единствената разлика е във вида на притежаваните от господин Филипов акции, а именно коректното „поименни“.

По тезата на жалбоподателя, че със заявлението е поискал вписване на промяна относно действителния собственик на капитала:

Регистърното производство по Закона е вид охранително производство и съобразно разпоредбата на чл.13, ал.1 от Закона обхваща дейността по вписване, заличаване и обявяване в съответните регистри въз основа на заявление по образец. Длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, както и дали са налице 5 останалите изисквания, посочени в чл.21 от Закона.

Регистърното производство е строго формално, поради което длъжностното лице по регистрация не може да тълкува волята на заявителя и да приеме, че макар да е подадено заявление образец № Б7 и в него е отразено, че действителният собственик следва да бъде заличен и вписан „нов“ такъв (който де факто е същият), то заявлението се отнася само до промяна на вида акции, които физическото лице притежава. Следва да се посочи, че липсва възможност длъжностното лице да дава срок за конкретизиране на направеното искане, тъй като чл.22, ал.5 от Закона изрично изброява хипотезите, при които се дават указания на заявителя, и те са свързани с представяне на документи – аргумент и от т.6 от Тълкувателно решение № 1 от 31.05.2023 г. на ВКС по т. д. № 1/2020 г.

Не подлежат на вписване обстоятелства, които вече са вписани. След като заявителят не е поискал по надлежния ред промяна във вписани обстоятелства, то правилно длъжностното лице е отказало вписване, поради което отказът следва да бъде потвърден.

Извън горното, промяна във вписано обстоятелство не е налице, тъй като от предходното вписване на действителния собственик на капитала не е настъпил нов юридически факт – както към месец декември 2023 г., така и към месец януари 2024 г. господин Филипов притежава 43 879 броя поименни акции, представляващи 99,9 % от капитала на „ДФК“ АД, а не акции на приносител. Ето защо не е налице промяна, която да подлежи на вписване, поради което и на това основание отказът е законосъобразен.

По твърдението в жалбата, че със заявлението се цели отстраняване на грешка досежно вида на акциите, притежавани от действителния собственик: