Решение № 148 от 10.01.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 148 гр. София, 10.01.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 95 СЪСТАВ, в публично заседание на първи ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: ВИОЛЕТА СТ. ПАРПУЛОВА при участието на секретаря ПЕТЯ М. ГЕОРГИЕВА като разгледа докладваното от ВИОЛЕТА СТ. ПАРПУЛОВА

Административно наказателно дело № 20221110210705 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл. 59-63 ЗАНН.

Образувано е по жалба от М. Б. Д., ЕГН **********, с адрес гр. София, ***, чрез адв.

А. И., със съдебен адрес гр. София, ***, срещу наказателно постановление № 11-0114/08.07.2022 г., издадено от директора на АДФИ за извършено нарушение на разпоредбата на чл. 116, ал. 1, т. 3 ЗОП. На основание чл. 255, ал. 3 вр. чл. 261, ал. 2 ЗОП й е наложена глоба в размер на 10 000 /десет хиляди/ лв.

В жалбата се твърди незаконосъобразност, необоснованост на атакуваното НП и противоречие с материалния закон и процесуалните правила. Застъпва се липса на мотиви в НП, от които да е ясно защо се приема, че жалбоподателката има качеството на „възложител“ по смисъла на ЗОП,и липса на обосноваване на извода, че е налице договор за обществена поръчка по смисъла на ЗОП. Оспорва се извършването на нарушение по 116, ал.

1, т. 3 ЗОП и се поддържа, че действията на жалбоподателката са били продиктувани от охрана и запазване на обществения интерес, предвид което е налице непропорционалност на наложеното наказание. Аргументира се и приложимост на маловажния случай по смисъла на чл. 28 ЗАНН. По изложените съображения се прави искане за отмяната на НП.

За проведеното на 01.11.2022 г. открито съдебно заседание страните са редовно призовани. Жалбоподателката Д. се представлява от адв. И., а директорът на АДФИ - от юрк. М..

В дадения ход по същество адв. И. поддържа релевираните в жалбата доводи и моли НП да бъде отменено. Представя списък на направените по делото разноски и претендира присъждането им в полза на доверителката й.

Юрк. М. моли НП да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно. Прави възражение в насока прекомерност на претендираното адвокатско възнаграждение и моли в полза на АДФИ да бъде присъдено юрисконсултско възнаграждение. В предоставения й от съда срок депозира писмени бележки, в които развива доводите си в пълнота.

Като съобрази събраните по делото доказателства и становищата на страните, и провери законността и обосноваността на атакуваното наказателно постановление, съдът 1 прие за установено от фактическа и правна страна следното:

Жалбата е депозирана в законоустановени я срок, срещу акт, който подлежи на съдебен контрол, и от надлежно легитимирано лице, при което е процесуално допустима. Разгледана по същество, е неоснователна.

От фактическа страна се установи:

Държавно предприятие „***“ /ДП „***“/ е юридическо лице със седалище гр. София, бул. *** и териториални поделения в затворите в страната. Същото попада в обхвата на държавната финансова инспекция като организация по смисъла на чл. 4, т. 2 ЗДФИ. Предвид това изпълнителният директор на предприятието е публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 ЗОП - представляващ публичноправната организация по смисъла на § 2, т. 43 от ДР на ЗОП. За периода от19.05.2015 г. до 30.01.2020 г. ДП „***“ е представлявано от изпълнителния директор И. Р. И., а за периода от 03.02.2020 г. до 30.11.2021 г. - от жалбоподателката М. Б. Д., изпълнителен директор. Съгласно чл. 5, ал. 4 от Правилника за устройство и дейността на Държавно предприятие „***“, приет с ПМС № 255/05.10.2010 г. /ред. към ДВ 80 от 12.10.2010 г. изм. и доп., бр. 105 от 18.12.2018 г./, предприятието изпълнява и възлага обществени поръчки при условията и по реда, предвидени в ЗОП.

По силата на заповед ФК-10-1070/24.08.2021 г., издадена от директора на АДФИ, на служител на АДФИ било възложено извършване на финансова инспекция на ДП „***“, гр.

София. Включена в предметния обхват на инспекцията била проверка за законосъобразност при възлагане на обществена поръчка с предмет „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода“, в това число по Обособени позиции от № 1 до № 4. С последващи заповеди на директора на АДФИ времевият обхват на финансовата инспекция бил разширен, като съгласно заповед № ФК-10-1325/04.11.2021 г., в предметния й обхват била включена и допълнителна задача - „Проверка за законосъобразност на сключените през 2020 г. и 2021 г. допълнителни споразумения към договори № 1-4209-36/16.05.2019 г., № 1-4209-39/20.05.2019 г., № 1-4209-119/31.10.2019 г. и № 1-4209-120/31.10.2019 г. В екипа на финансовата инспекция била включена свидетелката И. М., държавен финансов инспектор, като била определена за ръководител на екипа.

В хода на извършената финансова инспекция проверяващият екип установил, че с Решение № 3-1-2187/06.12.2018 г. И. Р. И. - изпълнителен директор на ДП „***“, в качеството на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 ЗОП, открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на храни и напитки за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода, по обособени позиции от № 1 до № 4, както следва: Обособена позиция № 1: „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода за нуждите на териториалните поделения Бобов дол и София на ДП***“; Обособена позиция № 2: „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода за нуждите на териториалните поделения Пловдив, Смолян, Пазарджик и Стара Загора на ДП***“; Обособена позиция № 3 „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода за нуждите на териториалните поделения Бургас, Варна и Сливен на ДП***“; Обособена позиция № 4: „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода за нуждите на териториалните Враца, Плевен, Ловеч и Белене на ДП***“. Прогнозната стойност на обществената поръчка възлизала на 12 913 223 лв. без ДДС. Процедурата била регистрирана в АОП с № 00537-2018-0027.

С Решение № 3-1-2450/05.04.2019 г. било обявено класирането на участниците и определените за изпълнители по съответните обособени позиции. По обособени позиции № 1 и № 3 за изпълнител било обявено Обединение „Доставка на храни ДП*** 2019“, а по обособени позиции № 2 и № 4 - „***“ ЕООД.

С писмо № 1-4209-32 от 07.05.2019 г. определеният за изпълнител по обособени 2 позиции № 1 и № 3 уведомил възложителя, че е в невъзможност да изпълни условията на чл.

112, ал. 1, т. 3 ЗОП, при което с Решение № 3-1-2500/07.05.2019 г., на основание чл. 112, ал.

3 ЗОП, възложителят изменил т. 2 от Решение № 3-1-2450/05.04.2019 г. за избор на изпълнител в частта, засягаща обособена позиция № 1 и обособена позиция № 3, и определил за изпълнител по посочените две обособени позиции участника, класиран на второ място - „***“ ЕООД.

На 20.05.2019 г. бил сключен договор № 1-4209-39/20.05.2019 г. между ДП „***“, представлявано от И. Р. И. - изпълнителен директор, и Б. И. - главен счетоводител на „***“ ЕООД, гр. София, представлявано от И. Н. П., в качеството на управител - изпълнител.

Общата прогнозна стойност на доставките, предмет на договора, възлизала на 3 211 363, 00 лв. без ДДС, или 3 853 635, 60 лв. с ДДС.

Срокът на договора бил 24 /двадесет и четири/ месеца, в сила от датата на регистрационния му индекс в деловодната система на ДП „***“. Прието било, че при условие, че възложителят своевременно е открил обществена поръчка с аналогичен предмет, съобразявайки законово установените срокове за обжалването й, но към момента на изтичане на срока на договора процедурата не е приключила с влязло в сила решение за избор на изпълнител и не е сключен нов договор, при изпълнение на изискванията на чл.

116, ал. 1, т. 1 ЗОП, възложителят има право да удължи срока на договора до сключване на договор за изпълнение на новооткрита поръчка, но не с повече от 12 /дванадесет/ месеца.

Съгласно чл. 2.4, общата стойност на опцията - удължаване срока на договора с 12 месеца, била в размер на 1 605 306, 00 лв. без ДДС, или 1 926 367, 20 лв. с ДДС. Съгласно чл. 14 от договора било прието, че може да бъде изменян или допълван от страните при условията на чл. 116 ЗОП.

До 13.05.2021 г. към договора били сключени четири анекса и допълнителни споразумения, както следва: Анекс peг. № 1-4209-52/14.06.2019 г., подписан на основание чл. 116, ал. 1, т. 7 ЗОП и чл. 14 от договор № 1-4209-39/20.05.2019 г. за изменение на чл. 1 и чл. 5.1 от договора; Анекс peг. № 1-4209-54/17.06.2019 г., подписан на основание чл. 2.2. от договор № 1-4209-39/20.05.2019 г.; Анекс peг. №1-4209-83/30.08.2019 г., подписан на основание чл. 116, ал. 1, т. 7 ЗОП и чл. 14 от договор № 1-4209-39/20.05.2019 г. за изменение на чл. 1.1 и чл. 5.1 от договора; Допълнително споразумение peг. № 1-4209-328/19.11.2020 г., подписано на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 и ал. 2 ЗОП за изменение стойността на договора с до 50 % от прогнозната стойност, посочена в чл. 2.1., а именно с 1 605 681, 50 лв. без ДДС.

На 14.05.2021 г. между ДП „***“, представлявано от жалбоподателката Д. изпълнителен директор, и Емилия Димитрова, за главен счетоводител на „***“ ЕООД, гр.

София, представлявано от И. Н. П., в качеството на управител, било сключено допълнително споразумение peг. № 1-4209-417, на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 вр. ал. 2 ЗОП.

Като обосновка към допълнителното споразумение било посочено, че към момента на сключването му с Решение № 1-6134-8/30.10.2020 г. на възложителя е открита обществена поръчка с предмет: ,Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода, при ДП „***“ по обособени позиции“, като решението е обжалвано и отменено с Решение № 54 от 21.01.2021 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № K3K-830/2020 г., оставено в сила с Решение № 3965/29.03.2021 г. по адм. дело № 2287/2021 на ВАС, както и че към момента не е достигната стойността на периодичните доставки, възложени за изпълнение с допълнително споразумение № 1-4209-328/19.11.2020 г. към договора.

Съгласно допълнителното споразумение, срокът на Договор № 1-4209-39/20.05.2019 г. бил удължен до настъпване на някое от изброените условия /което настъпи първо/:

Изчерпване на стойността по допълнителното споразумение № 1-4209-328/19.11.2020 г. към договора; Сключване на договор за възлагане на обществена поръчка с аналогичен предмет;

Изтичане на 12 /дванадесет/ месеца от датата на влизане в сила на споразумението.

В хода на проверката, съгласно писмо peг. № 1-7185-54/03.12.2021 г., К. К. - за 3 изпълнителен директор на ДП „***“, посочил, че прогнозната стойност на договора е изчерпана на 16.03.2021 г. - датата, на която влиза в сила Допълнително споразумение № 14209-328/19.11.2020 г., а към 03.12.2021 г. стойността на последното все още не била изчерпана, и срокът по Допълнително споразумение № 1-4209-417/14.05.2021 г. не е изтекъл.

Посредством писмо peг. № 1-7185-53/03.12.2021 г. и справка от 03.12.2021 г. се изяснило, че за периода от 20.05.2019 г. до 19.05.2021 г. начислените доставки на хранителни продукти били в размер на 3 507 426, 47 лв. без ДДС, или 4 208 911, 76 лв. с ДДС, като за същия период били изплатени средства в размер на 4 074 661,01 лв. Сумата, представляваща разлика от стойността на доставките и съответно платените средства, била изплатена през следващите 30 дни, съгласно чл. 3.2 от договора. За периода от 20.05.2021 г. до 03.12.2021 г. изплатените средства за доставки на хранителни продукти били в размер на 845 444, 64 лв. без ДДС, или 1 014 533,57 лв. с ДДС, като към 03.12.2021 г. Допълнителни споразумения № 1-4209-328/19.11.2020 г. и № 1-4209-417/14.05.2021 г. били действащи и изпълнението по тях продължавало.

Проверяващият екип изискал писмени обяснения от жалбоподателката относно причините и мотивите, довели до сключването на допълнително споразумение peг. № 14209-417/14.05.2021 г. По този повод бил представен болничен лист № Е20211459671 от 22.11.2021 г., съгласно който М. Д. била в отпуск по болест за периода от 19.11.2021 г. до 22.12.2021 г. Предвид това писмени обяснения били депозирани от от К. К. - за изпълнителен директор на ДП *** по заповед № ЧР-02-160/01.12.2021 г., в които била застъпена позиция, че към момента на сключване на Допълнително споразумение № 1-4209417/14.05.2021 г. с Решение № 1-1634-8/30.10.2020 г. била открита процедура с предмет „Доставка на храни и напитки на едро за лавки и бюфети в местата за лишаване от свобода, при ДП ***“ по обособени позиции. Също към момента на сключване на допълнителното споразумение стойността по Допълнително споразумение № 1-4209-328/19.11.2020 г. все още не била достигната, поради което на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 вр. ал. 2 ЗОП било подписано Допълнително споразумение № 1-4209-417/14.05.2021 г., сключването на което се наложило поради обстоятелството, че срокът на договора изтичал на 20.05.2021 г., а възложителят дължал осигуряване на непрекъсваемост на доставките на хранителни продукти до местата за лишаване от свобода. Изразено било становище, че и двете допълнителни споразумения кумулативно не нарушават чл. 116, ал. 2 ЗОП, като пределната стойност на доставките по тях не може да надхвърли 50 % от стойността на първоначалния договор.