Определение № 395 от 03.05.2018, Окръжен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

О П Р

Е Д Е Л Е

Н И Е

Номер 395 03.05.2018 година град Бургас

Бургаски окръжен съд граждански състав

На трети май две хиляди и осемнадесета година

В закрито заседание в следния състав:

Председател: Десислава Динкова като разгледа докладваното от съдията търговско дело номер 472 по описа за 2017 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството по настоящото дело е образувано по повод предявените искове от „Лозонец хоум 3“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: обл. Бургас, общ. Царево, с. Лозенец, ж.к. „Ваканционен отдел, Лозенец Вип Хоумс“, офис 1, чрез пълномощник адв. Н.Т. ***, със служебен адрес: гр. Пловдив, ***, ет. 6, против К.Г.Л., ЕГН **********,***6, и „СОР“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, ул.

„Христо Ботев“ № 93, ет. 4, представлявано от управителя Камелия Валентинова Захариева, с искане да бъде признат за нищожен на различни основания в условия на евентуалност договор, обективиран в нотариален акт за учредяване на договорна ипотека акт

№ 61, том I, дело № 663, вх.рег. № 1665 от 29.08.2014 г. на Служба по вписванията – гр. Царево, с който е учредена договорна ипотека върху общо 15 недвижими имота, собственост на ищеца, и за заличаване на ипотеката. Ищецът моли да му се присъдят разноските за образуване и водене на настоящото производство.

За разглеждането на настоящите искове, с оглед предмета им – установителен иск за прогласяване нищожност на договор за ипотека, обезпечаващ вземане по търговска сделка, на различни основания, е въведено нарочно особено исково производство в глава 32 на, Част ІІІ на ГПК и следователно те следва да се разгледат по правилата на този особен исков процес на ГПК. След изправяне на указаните с разпореждания № 2906/10.10.17 г. и № 3081/25.10.17 г. нередовности на исковата молба е последвала констатация на съда при последваща проверка на основание чл.129 от ГПК, че исковата молба е редовна съобразно чл.127 и чл.128 от ГПК и въз основа на разпореждане на основание чл. 367 и сл. от ГПК са изпратени преписи от нея и приложенията на ответниците, на които е указано да подадат писмен отговор в двуседмичен срок, задължителното му съдържание и последиците от неподаването му и неупражняването на права. Видно от книжата по делото, ответниците са подали отговори своевременно. Постъпили са в срок и допълнителни искови молби от ищеца по двата писмени отговора, както и допълнителни отговори по чл. 373 от ГПК от ответниците. При това положение, книжата по настоящото дело до настоящия момент са съставени и разменени редовно. При проверка на допустимостта на предявените искове, съгласно предл. 2 на ал. 1, чл. 140 от ГПК, съдът констатира следното: Исковете са предявени съобразно правилата за родова и местна подсъдност на чл.104, т. 4 и чл.109, изр. 2 от ГПК, а именно пред Бургаски окръжен съд като първа инстанция, който е и съд по местонахождението на недвижимите имоти, обекти на предявените претенции. Исковете са подадени от активно легитимирано лице, което е страна по договора за учредяване на ипотека. До настоящия момент не са станали служебно известни на съда факти или обстоятелства, които след проверка за възникването им, да водят до извода, че са налице процесуални пречки за разглеждането на спора.

Не е констатирано наличие на други отрицателни процесуални предпоставки или отсъствие на положителни такива, относно съществуването или надлежното упражняване на правото на иск, водещи до недопустимост на предявените искове.

При това положение предявените искове са допустими.

С оглед на горните констатации по отношение на редовността и допустимостта на предявените искове, съдът намира, че следва да пристъпи към насрочване на делото в открито съдебно заседание на основание чл.374, ал.2 от ГПК.

Съдът намира, че в настоящото определение следва да включи и проекта си за доклад по делото и след него да се произнесе по допускането на доказателствата, заявени от страните.

Проект за доклад:

Ищецът, „Лозенец хоум 3“ ЕООД, в исковата си молба твърди, че дружеството „Лозенец хоум 3“ ЕООД е учредено на 07.05.2014 г. въз основа на решение на Общото събрание на съдружниците на „Бул травел турс“ ООД, ЕИК *********, проведено на 06.02.2014 г. и извършена от последното непарична вноска, съставляваща правото на собственост върху негови собствени недвижими имоти в капитала на „Лозенец хоум 3“ ЕООД, като за управител на последното е избран К.Г.Л..

Твърди се в исковата молба, че с нотариален акт за учредяване на договорна ипотека акт № 61, том I, дело № 663, вх.рег. № 1665 от 29.08.2014 г. на Служба по вписванията – гр. Царево, „Лозенец хоум 3“ ЕООД, чрез управителя си К.Г.Л., учредява в полза на К.Г.Л. за обезпечаване на вземането му от „Бул травел турс“ ООД договорна ипотека върху следните собствени на дружеството 15 броя недвижими имоти, представляващи самостоятелни обекти в сгради с идентификатори: 1) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к.

8277, Рибарницата, вх. Б, ет. 1, ап. 7, с площ 57,55 кв.м., ведно със СКЛАД № 11 с идентификатор ***; 2) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Б, ет. 2, ап. 15, с площ 54,12 кв.м., ведно със СКЛАД № 21 с идентификатор ***;

3) *** по КККР на с.

Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к.

8277, Рибарницата, вх. Б, ет. 3, ап. 25, с площ 55,65 кв.м., ведно със СКЛАД № 33 с идентификатор ***; 4) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: за търговска дейност, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. В, ет. -1, обект МХС /магазин за хранителни стоки и месо/, с площ 146,78 кв.м.; 5) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-5/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 2, ап. 11, с площ 73,98 кв.м.; 6) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. В, ет. 3, ап. 15, с площ 64,50 кв.м., ведно със СКЛАД № 15 с идентификатор ***; 7) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Г, ет. 1, ап. 1, с площ 62,34 кв.м.; 8) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 1, ап. 3, с площ 56,90 кв.м.; 9) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 1, ап. 5, с площ 57,48 кв.м.;

10) *** по КККР на с.

Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к.

8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 1, ап. 6, с площ 72,50 кв.м.; 11) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: за търговска дейност /бистро/, с адрес: с.

Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 0, с площ 268,12 кв.м.; 12) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: за търговска дейност /кафе-сладкарница/, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Д, ет. 1, с площ 175,28 кв.м.; 13) *** по КККР на с.

Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к.

8277, Рибарницата, вх. Е, ет. 0, ап. 3, с площ 49,45 кв.м., ведно със СКЛАД № 3 с идентификатор ***; 14) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: жилище, апартамент, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, вх. Е, ет. 1, ап. 9, с площ 60,02 кв.м., ведно със СКЛАД № 26 с идентификатор ***; 15) *** по КККР на с. Лозенец, общ. Царево, обл. Бургас, одобрени със Заповед № РД-18-54/24.08.2006 г. на ИД на АГКК, изменени със заповед КД-14-02-1297/24.09.2007 г. на началник на СГКК-Бургас, с предназначение: гараж в сграда, с адрес: с. Лозенец, п.к. 8277, Рибарницата, ет. -1, ап. Г2 /гараж две/, с площ 17,10 кв.м.

Ищецът заявява, че процесната ипотека е учредена за обезпечаване вземане на кредитора към трето лице - „Бул травел турс“ ООД, ЕИК *********, като в договора е посочено, че К.Г.Л. *** турс“ ООД финансова помощ в размер на 1 009 090 лв., със срок на връщане – 01.02.2013 г., която сума била ликвидна и изискуема.

Договорена била и лихва върху усвоената и невърната част от сумата в размер на законната лихва до окончателното й изплащане. Твърди се, че с договор за цесия с нотариална заверка на подписите, рег. № 1140 от 01.02.2017 г. на нотариус Виктория Дралчева, рег. № 491 на НК, К.Л. е прехвърлил на „СОР“ ООД, ЕИК *********, своето вземане, описано в договора като вземане срещу „Бул травел турс“ ООД в размер на 1 009 090 лв. и отделно дължимите лихви, като за извършената цесия е съобщено на длъжника „Бул травел турс“ ООД с уведомление, рег. № 1180, том I, акт № 62 от

26.04.2017 г. на нотариус Мария Василева, рег. № 370 на НК.

Ищецът се позова на разпоредбата на чл. 150 от ЗЗД, регламентираща акцесорния характер на ипотеката, както и на чл. 99, ал. 2 от ЗЗД, уреждаща съдбата на ипотечното право при прехвърляне на обезпеченото вземане. Според ищеца прехвърленото вземане преминава върху новия кредитор с привилегиите, обезпеченията и другите принадлежности, ако не е уговорено друго, като в случая няма данни за противни договорки, т.е. без правата по вписаната договорна ипотека. Следователно, цесията замества стария кредитор на длъжника с нов, като длъжникът не губи възраженията си, стига да се основават на отношенията му с цедента, като може да ги предяви и срещу цесионера.

Ищецът твърди, че видно от съдържанието на ипотечния договор, при учредяване на ипотеката пред нотариуса е представен протокол от общо събрание на съдружниците от 06.02.2014 г., с който е взето решението за учредяване на „Лозенец хоум 3“ ЕООД, както и че К.Л. е действал от една страна като управител на „Лозенец хоум 3“ ЕООД, а от друга като кредитор по обезпеченото вземане, в чиято полза е учредена ипотеката. Предвид разпоредбата на чл. 38, ал. 1 от ЗЗД, съгласно която договарянето сам със себе си е позволено единствено, когато представляваният е дал съгласието си за това, ищецът счита, че сключената договорна ипотека противоречи на закона, тъй като такова съгласие не е било дадено, поради което се явява нищожна на основание чл. 26, ал. 1, предл. 1 от ЗЗД. Цитира се задължителна съдебна практика по въпроса дали е приложима забраната на чл. 38, ал. 1 от ЗЗД при сключване на търговска сделка между дружеството, представлявано от управителя му, и самия управител, в качеството му на физическо лице, както и за приложимостта на цитираната разпоредба в тясната хипотеза на предл. 2 към органното представителство на търговските дружества, когато се касае за сключване на търговска сделка от едно и също лице като органен представител на две търговски дружества. Посочва, че сключвайки с представляваното от него дружество облигационна или вещно-прехвърлителна сделка като физическо лице, в тези отношения управителят встъпва като самостоятелен гражданско-правен субект, воден от собствен интерес, поради което спрямо него са приложими общите граждански разпоредби, включващи и забраната на чл. 38, ал.

Разпечатката съдържа 34 от 97 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/150e387c-b1a2-4ba7-8702-fcd45f7b5cab