Решение № 617 от 09.10.2023, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 617 гр. София, 09.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 6-ТИ ТЪРГОВСКИ, в закрито заседание на девети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Иван Иванов

Членове:

Николай Метанов

Валентин Бойкинов като разгледа докладваното от Николай Метанов Въззивно търговско дело № 20231001000526 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.25, ал.4, изр.2 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по въззивна жалба вх.№ 43275 от 05.05.2023г. по описа на Софийски градски съд на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, чрез адв. Б. П. П., вписан в САК, срещу решение № 529 от 21.04.2023г., постановено по т.д.№20231100900423 на Софийски градски съд, ТО, VI-22 състав, с което е оставена без уважение жалбата на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД срещу отказ № 20230216154046-4/22.02.2023г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец A5 с вх. № 20230216154046/16.02.2023година, за вписване на промени по партидата на „Терра Лизинг“ АД, ЕИК 206408014, а именно увеличаване на капитала на дружеството.

Жалбоподателят – заявител в регистърното производство, „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, твърди неправилност на обжалваното решение, по подробно изложени съображения, като иска да бъде отменено.

Оспорва извода на първоинстанционния съд, че от представените доказателства не е установено съществуването на заявената промяна, като твърди, че е изпълнена процедурата по едновременно намаляване и увеличаване на капитала по чл. 246, ал.4 ТЗ, вр. с чл. 203 ТЗ.

Неправилно е прието, че предвидената в чл. 189, ал.1 ТЗ неустойка касае последиците от неизпълнението на задължението на акционерите да внесат в определения от закона и устава срок останалата част от стойността на записаните акации, но не създава възможност за прилагане на неблагоприятните последици по отношение на акции, които вече е 1 придобил.

Не било ясно в какво се изразява приетото от съда противоречие на разпоредбата на чл. 15,1 от Устава на дружеството и чл. 73а ТЗ. Не са обсъдени надлежно представените от дружеството документи във връзка с процедурата по чл.189 ТЗ, поради което извода, че същата не е спазена е необоснован.

Неправилно съдът е приел, че се касае до производство за превръщане на печалбата в капитал, каквото гледище е изразено в процесния отказ. Липсва произнасяне от страна на съда по отношение указанията, предхождащи отказа

В срока по чл.263 ГПК Агенция по вписванията е представила отговор на въззивната жалба подадена от „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, в който поддържа становището за неоснователност на същата, по подробно изложени съображения, като претендира съдебни разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Софийският апелативен съд, след като обсъди оплакванията в жалбата във връзка с атакувания съдебен акт, от фактическа и правна страна приема следното:

Регистърното производство е инициирано по повод заявление по вх.

№20230216154046/16.02.2023г. на „Терра Лизинг“ АД, ЕИК 206408014, чрез адв. П. за вписване на промени по партида на дружеството, а именно - увеличаване на капитала.

Към заявлението са приложени следните документи:

1/ Протокол от общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 23.11.2022г., на което е взето решение на основание чл.221, т.7 ТЗ, за преразпределение на част в размер на 1 000 000 лв. от натрупаната през 2019 г. печалба в размер на 1 258 000 лв., съгласно ГФО за 2019г. на „Терра Лизинг“ ООД /преобразувано в „Терра Лизинг“ АД/, съставен на 28.04.2020г. към фонд „Резервен“, открит от дружеството за достигане на изискуемия по закон минимум на основание чл. 246, ал. 2 ТЗ на средствата във фонда;

2/ Протокол от Общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 12.12.2022 г., на което с гласовете на акционерите, притежаващи 100 процента от капитала на дружеството, е взето решение за ефективно увеличаване на капитала на дружеството, на основание чл.194 ТЗ с 500 000лв., чрез издаване на нови 50 000 обикновени поименни винкулирани акции, с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, които да бъдат придобити от акционерите пропорционално на досегашното им участие в капитала, като е определен реда и сроковете за изплащането на новата акции: 25 % от тяхната стойност в едномесечен срок, считано от датата на обявяване на решението; 75 % от тяхната стойност в двугодишен срок, считано от датата на провеждане на общото събрание. Взето е и решение, при отказ на акционер да заплати акциите или изтичане на срока за плащане на акциите/както за първоначалната вноска от 25 % така и за окончателната/, този акционер, освен новозаписаните акции, ще изгуби като неустойка, дължима на дружеството и правата върху акциите , притежавани преди увеличението, като акциите на този акционер да бъдат кадуцирани - обезсилени и унищожени, а стойността им да бъде внесена към фонд „Резервен“ на основание чл. 15л1 от устава на „Терра Лизинг“ АД.

2

3/ Покана, обявена в АВ - ТРРЮЛНЦ с рег. вх. № 20221229163000, до акционерите в дружеството във връзка със записване на акции от увеличението на капитала на „Терра Лизинг“ АД, съгласно решението на ОС от 12.12.2022г.;

4/ Протокол от общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 09.02.2023г., на което акционерите единодушно са взелите решения:за увеличаване на капитала на дружеството с 80 500 лв., представляващи номиналната стойност на реално записаните акции от увеличението на капитала, като след извършеното увеличение капиталът на дружеството възлиза на 6 432 160 лв. и се разпределя, както следва:

К. В. М. притежава 29 110 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 291 100 лв.;

„Уесли Лимитид“ притежава 502 056 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 5 020 560 лв.;

П. И. П. притежава 2 000 обикновени винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 20 000 лв.;

М. Ц. притежава 4 2150 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 21 500 лв. и

„Неон Трейдинг -България“ ЕООД притежава 107 900 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 1 079 000 лв.

Предвид обстоятелството, че трима от акционерите - К. В. М., „Уесли Лимитид“ и П.

И. П., не са упражнили в едномесечния срок, предвиден в поканата, правото да запишат съответния на притежавания от тях дял в капитала брой новоиздадени акции, чрез внасяне на 25 % от тяхната стойност, и е взето решение съгласно чл.15 от устава, за кадуциране на притежаваните акции от незаписалите акции при увеличението на капитала, съгласно решение на общото събрание на акционерите на дружеството от 12.12.2022г. и покана, обявена в Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ под вписване № 20221229163000 акционери, и решение за изключването им, като акционери; решение за намаляване капитала на дружеството с кадуцираните 533 166 обикновени поименни винкулирани налични акции, всяка една с номинална стойност от 10 лв., всичките на обща номинална стойност 5 331 660 лева, отнесени в образувания от дружеството фонд „Резервен“; решение за увеличаване на капитала на дружеството с 5 331 660 лв., на основание чл.246, ал. 4 ТЗ във връзка с чл.203 ТЗ /едновременно намаляване и увеличаване/, чрез трансформация на средства от фонд „Резервен“ на дружеството в капитал, като сумата с която се увеличава капитала е изцяло внесена и не се дължи внасяне на парична вноска, като се записват нови 533 166 акции, с номинална стойност от 10 лв. всеки, всичките на обща номинална стойност от 5 331 660 лв., които се разпределят между акционерите пропорционално спрямо дяловото 3 им участие;

5/ междинен счетоводен баланс към 09.02.2023г.

Дадените от длъжностното лице указания за отстраняване на нередовности по заявлението са отстранени частично, като видно от книжата по делото не е приложен приет годишен финансов отчет за 2022г., актуално свидетелство за „Уесли Лимитид“ от публичния регистър на Република Сейшели към момента на подаване на заявлението за иницииране на регистърно производство, списъците на присъствалите акционери не са подписани и председател и секретар на събранието.

Отказът на длъжностното лице по регистрацията е мотивиран, с обстоятелството, че нежеланието на трима от акционерите да участват в увеличението на капитала не може да обуслови изключването има като акционери, респ. кадуцирането на всичките им акции по реда на чл. 189, ал.3 ТЗ.

Софийски градски съд е потвърдил така постановения отказ, като е споделил изложените мотиви на длъжностното лице по регистрацията, и е приел, че уговорената в чл.15.1 от устава неустойка е нищожна, поради което отказът на акционер да запише нови акции при увеличение на капитала, не би могло да доведе до санкция за него, какъвто характер има обезсилването на вече придобитите от него акции преди решението на общото събрание, както и че в резултат на твърдяното едновременно намаляване и увеличаване на капитала дружеството не е получило нови средства и не е постигната поддържаната от жалбоподателя цел, обосновала вземането на решение за увеличение на капитала – погасяване на дължими лихви по договори за заем от 06.06.2019г. и 23.08.2019г. и погасяване на задължения към друго търговско дружество.

С доказателства. жалбата не са представени нови

По допустимостта на жалбата:

Жалбата е допустима. Подадена е в срока по чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, от лице имащо право и интерес от обжалването, срещу подлежащ на обжалване по силата на чл.25 ЗТРРЮЛНЦ, валиден и допустим съдебен акт.

По основателността на жалбата:

Разгледана по същество жалбата е неоснователна.

Отказът на длъжностното лице по регистрацията да извърши исканото вписване е правилен. Настоящият състав на съда споделя мотивите на първоинстанционния съд за неоснователност на жалбата и на основание чл.272 ГПК препраща към тях. Предвид възраженията в жалбата следна да се има в предвид следното.

Съгласно Тълкувателно решение № 6 от 15.01.2019г. на ВКС по т.д.№ 6/2017г., задължително за съдилищата на основание чл. 130, ал.2 ЗСВ, ограниченията относно обхвата на дейността на въззивния съд, предвидени в чл.269, изр.второ от ГПК, регламентиращ т.нар.„ограничен въззив“, не се прилагат в производството по частна жалба, т. е. частното производство е регламентирано като пълен въззив, при който съдът не е ограничен от 4 оплакванията в жалбата и служебно проверява всички правно релевантни факти, сам преценява доказателствата, събрани от първата инстанция, тези представени с частната жалба и отговора, както и събраните от него, въз основа на което разрешава въпросите, включени в предмета на производството. При съобразяване на посоченото решение и разпоредбата на чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, според която производството по обжалване на отказа на длъжностното лице по регистрацията се развива по реда на глава двадесет и първа „Обжалване на определенията“ от ГПК, съдът служебно извършва преценка за наличието на предпоставките за вписването на заявените обстоятелствата, без да е ограничен от основанията за постановения отказ.

Вписването или обявяването на обстоятелства или актове в търговския регистър се предхожда от извършвана от длъжностното лице по регистрацията проверка по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ, изискваща преценка дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, както и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона.

Заявление вх.№20230216154046 от 116.02.2023г. е подадено по партидата на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, в търговският регистър и регистърът на юридическите лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията към министъра на правосъдието, при спазването на предвидените за това форма и ред.