Определение № 4237 от 04.12.2023, Софийски градски съд

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 4237 гр. София, 04.12.2023 г.

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9, в закрито заседание на четвърти декември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Жаклин Комитова като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело № 20211100902549 по описа за 2021 година и за да се произнесе, взе предвид следното :

Ищцата Л. Ю. А., ЕГН **********, с постоянен адрес: гр. София, ул.

„******* ******* чрез адв. А. С. А., адвокат при Софийска адвокатска колегия, с личен № ******* адрес за призовки и съобщения: гр. София, бул.

„*******, е предявила на 30.11.2021 г. искова молба с вх. №

30137/20.11.2021 г. срещу „Н.Е.” ООД, ЕИК ******* по иск по чл. 74 от ТЗ за отмяна на решения на Общото събрание на съдружниците (ОСС) на „Н.Е.” ООД, ЕИК *******, обективирани в ПРОТОКОЛ от 22.10.2021 г., взети под точки 1, 2 и 3 от дневния ред, тъй като същите противоречат на повелителните норми на закона и на дружествения договор.

Твърди се в исковата молба, че ищцата е съдружник „Н.Е.” ООД, ЕИК *******, като притежава 4 дружествени дяла на обща стойност 40 лева от капитала на дружеството.

При извършване на справка по партидата на търговското дружество в ТРРЮЛНЦ на 21.11.2021 г., ищцата е установила, че на 19.11.2021 г. е вписано заличаването й като съдружник в посоченото дружеството вследствие на взето на 22.10.2021 г. решение на Общото събрание на съдружниците.

Ищцата е получила покана за свикване на Общо събрание на 09.07.2021 г. с идентичен дневен ред на този от събранието на 22.10.2021 г., като към настоящия момент не е получила уведомление провело ли се е визираното събрание, разисквани ли са въпросите от дневния ред, съответно — приети ли са решения по тях.

По отношение на свиканото на 22.10.2021 г. Общо събрание, ищцата също не е уведомена дали събранието се е състояло, какви са били разискванията и какви решения са били приети, като със съдържанието на протокола се е запознала едва след извършената справка в Търговския регистър.

Съгласно чл. 6, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ, вписването на решенията на ОС от 22.10.2021 г. е следвало да се извърши в 7-дневен срок от провеждането му .

Заявлението е подадено едва на 15.11.2021 г. Същевременно ищцата е 1 извършвала справки в ТРРЮЛНЦ в указания в чл. 6, ал. 2 срок за заявяване, като неподаването на заявление за промяна в обстоятелствата в указания 7дневен срок е формирал у нея убеждение, че Общото събрание отново не е било проведено.

Направено е искане за отмяна на Решенията по т.1., 2. и 3 от дневния ред, взети от Общото събрание на съдружниците на 22.11.2021 г., като се твърди несъответствието им с действителните факти и обстоятелства.

По отношение Решението по т.1 от дневния ред, ищцата отрича се наличието на нарушения от нейна страна, които да водят да санкция по чл.

126 ТЗ.

Оспорено е и извършено действие от против интересите на дружеството, представляващо „публикуване на публичен коментар към „Н.Е.“ ООД в социалната платформа Facebook, целящ да урони престижа и репутацията на Дружеството.

Твърди се също така, че процедурата по приемане на процесните решения е опорочена и доколкото за непроведеното на 09.07.2021 г. Общо събрание със същия дневен ред ищцата е изпратила по имейл становище до съдружниците на 09.07.2021 г. Същото обаче не е обсъдено на проведеното на 22.10.2021 г. Общо събрание, което се явява нарушение на членствените й права на защита, съответно - представлява нарушение на процедурата по изключването й като съдружник.

Счита, че липсата на основание за изключването на Л. А. като съдружник в „Н.Е.“ ООД произтича и от приложението на нормата на чл. 126, ал. 3, т. 3 от ТЗ, доколкото за осъществяване фактическия състав по т. 3 е необходимо да са накърнени интересите на дружеството, каквото обстоятелство не било доказано от страна на съдружниците.

Доколкото взетото под т. 2 от дневния ред решение е във връзка с приемането на решението по т. 1 и с оглед изложените по-горе съображения за липса на основания за неговото приемане, не са налице основания за изкупуване на притежаваните от ищцата дялове по номинална стойност от съдружника А.Х..

До колкото решението по т. 3 е във връзка с приемането на решението по т. 1 и с оглед изложените съображения за липса на основания за неговото приемане, не са налице основания за приемането на нов дружествен договор на дружеството.

Предвид изложеното, ищцата моли да бъде постановено решение, с което да бъдат отменени взетите под точки 1, 2 и 3 от дневния ред решения на ОС на „Н.Е.” ООД, ЕИК *******, обективирани в протокол от 22.10.2021 година, поради несъответствието им с действителните факти и обстоятелства, противоречието им със закона и клаузите на дружествения договор.

Ответникът “Н.Е.” ООД, ЕИК *******, със седалище и адрес на управление в гр. София 1421, р-н Лозенец, бул. „*******, представлявано от А.Х., в качеството си на Управител, чрез адв. Е. В. А., вписан в Адвокатска колегия - Пловдив с л. н. *******, имейл адрес за кореспонденция offic*******, съдебен адрес: гр. София 1000, ул. „******* ******* Адвокатско дружество “А. и партньори” , е подал в законовия срок – на 22.12.2021 г., отговор на исковата молба, в който е изразено становище, 2 както по допустимостта, така и по основателността на исковете, Предмет на настоящото производство е иск с правно основание чл.74 от ТЗ. По същността той е конститутивен, като с него се търси промяна на едно съществуващо правоотношение - промяна на прието от общо или учредително събрание решение. Искът е предоставен на всеки съдружник или акционер в търговско дружество, ако взетите от общото му събрание решения противоречат на повелителни разпоредби на закона или на учредителния договор, съответно устава на дружеството. Нормата предпоставя, че ищецът разполага с качеството съдружник или акционер към момента на провеждане на събранието – аргументи от буквалното тълкуване на ал.1, ал.2 във вр. с ал.1 и ал.3 на чл.74 ТЗ

Искът се предявява в 14-дневен срок от деня на събранието, когато ищецът е присъствал или когато е бил редовно поканен, а в останалите случаи – в 14-дневен срок от узнаването, но не по-късно от 3 месеца от деня на общото събрание.

За процесуалната легитимация и спазването на срока по чл. 74 ал.2 от ТЗ, като предпоставки, обуславящи допустимостта на иска, съдът следи служебно.

Предвид горното и в рамките на настоящата проверка, в производството се установя, че към 22.10.2021 г. ищцата е съдружник в ответното дружество с притежавани 4 дружествени дяла на обща стойност 40 лева от капитала на дружеството.

С писмено ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ ЗА ИЗКЛЮЧВАНЕ ищцата е била уведомена, че на 28.05.2021 г. и й е било изпратено предупреждение за изключване като съдружник в „Н.Е.“ ООД ЕИК *******, с което й е била дадена възможност да си подготви защитата пред ОС на Дружеството и да вземе становище относно описаните в предупреждението нарушения. С него е отправено и последно предупреждение за изключването й като съдружник в Дружеството на основание чл. 126, ал. 3, т. 3 от ТЗ – за извършени действия против интересите на дружеството, които са конкретизирани.

С писмена ПОКАНА ЗА СВИКВАНЕ НА ОБЩО СЪБРАНИЕ НА

СЪДРУЖНИЦИТЕ В „Н.Е.“ООД, ищцата е била уведомена още и за възможността да вземе участие в заседание на ОСС на „Н.Е.“ ООД, което ще се проведе на 22.10.2021 г. в “Малка зала” на пространство за споделена работа “Urban Point" на адрес ул. „Цар Симеон“ 37, ет. 1 в гр. София, при следния дневен ред: 1.) Изслушване и вземане на решение за изключване на съдружника Л. Ю. А. от Дружеството; 2.) При вземане на решение за изключване на съдружника Л. Ю. А. — изкупуване на дяловете на Л. А. по номинална стойност - 40,00 лв., от съдружника А.Л.Х.; 3.) Приемане на нов Дружествен договор на Дружеството съобразно взетите решения; 4.) Възлагане на Управителя на Дружеството да заяви за вписване в ТРРЮЛНЦ към Агенция по вписванията настъпилите промени в обстоятелствата на Дружеството.

Данните по делото сочат, че посоченото по-горе Предупреждение за изключване, ведно с представляващата неразделна част от същото Покана за заседание на ОСС, носещи дата на изготвяне 03.09.2021 г., са оформени като нотариална покана и са били връчени на ищцата Л. А. на 09.09.2021 г. чрез помощник-нотариус К.Т. по заместване при нотариус Л.Т., 3 вписана в НК с per. № 539, с район на действие РС-София.

Видно от съдържанието на представения по делото ПРОТОКОЛ ОТ ОСС на „Н.Е.“ООД, същото е проведено на 22.10.2021 г., 10:00 ч., в гр.

София, в "Малка Зала" на пространство за споделена работа "Urban Point” на адрес ул. ******* Участие в ОСС на Дружеството, са взели съдружниците: 1.) А.Л.Х.; 2.) И.П.Х.; 3.) С-С-С- Същото е проведено при Дневния ред, посочен в описаната по-горе Покана, като сл е д гласуване и при единодушие от гласовете на присъствалите съдружници са взети следните Решения: 1.) за изключване на съдружника г-жа Л. А. на основание чл. 126, ал. 3, т. 3 от ТЗ;

2.) дружествените дялове на Л. А. да бъдат поети от А.Х., съдружник в Дружеството, по тяхната номинална стойност - в общ размер на 40 лв (четиридесет лева); 3.) приемане нов Дружествен договор на Дружеството, отразяващ взетите по-горе решения съобразно приложения към настоящия протокол Дружествения договор с нанесени изменения.; 4.) възлагане на Управителя на Дружеството да заяви за вписване в Агенция по вписванията ТРРЮЛНЦ, настъпилите промени в обстоятелствата за Дружеството, включително по своя преценка да упълномощава трети лица във връзка с горепосочените действия.

Безспорно по делото е обстоятелството, че към датата на процесното ОСС ищцата е съдружник в ответното дружество с притежавани 4 дружествени дяла на обща стойност 40 лева от капитала на дружеството, както и че същата не е взела участие в събранието, проведено на 22.10.2021 г.

В обстоятелствената част на исковата молба липсва не се съдържат изявления за отсъствие на надлежно изготвена и изпратена й покана по чл.139 от ТЗ в изискуемия срок съгласно чл. 24 ал. 4 от Дружествения договор.

Същевременно в хода на производството, ищцата не оспорва факта, че на 09.09.2021 г. лично е получила, оформените като нотариална покана предупреждение за изключване, ведно с представляващата неразделна част от същото Покана за Общо събрание на съдружниците.

Изявленията на ищцата се свеждат до последващи датата на провеждане на процесното ОСС факти и обстоятелства - че ищцата не била уведомена дали процесното събрание от 22.10.2021 г. се е състояло, какви са били разискванията и какви решения са били приети, какво е съдържанието на протокола. Поради това същите се явяват такива, стоящи извън въпросите, засягащи редовното уведомяване на съдружника за провеждане на процесното ОС.

Следва да се посочи, че срокът за предявяване на иск по чл.74 от ТЗ не е обвързан от връчване на Протокол от проведеното ОС, а зависи единствено от редовно връчване на покана за ОС, съдържаща дневния ред. Да узнае проведено ли е, съответно - какви са взетите решения, е право и отговорност на самия съдружник. Ирелевантни за началото на срока за предявяване на иск за отмяна на взетите решения от ОС са последващи факти и обстоятелства, вкл. нарушения на закона и устава при самото провеждане на събранието и вземането на решенията, така и евентуалните причини, поради които редовно поканеният съдружник не е присъствал на събранието, за което е уведомен.

Предвид изложеното и тъй като законът в хипотезата на чл.74, ал.2, пр.2 ТЗ свързва началото на срока за предявяване на иск за отмяна на взетите решения от ОС единствено със спазване на процедурата по покана на съдружника за ОС, която не е спорна и се установява от неоспорените 4 доказателства, обуславят извода, че в настоящия случай 14-дневният срок за предявяване на иска е започнал да тече от деня на събранието (22.10.2021 г.), респективно, че същият е изтекъл на 05.11.2021 г.

Предвид изложеното, и тъй като исковата молба, депозирана на 30.11.2021 г., когато вече е изтекъл преклузивният срок по чл.74 от ТЗ, е налице недопустимост на предявения иск, поради което производството по същия следва да бъде прекратено.

ПО РАЗНОСКИТЕ:

При този изход на делото и с оглед разпоредбата на чл 78, ал.4 ГПК, ответникът има право на сторените в процеса разноски, възлизащи в размер на 2 440 лева. Искане за присъждането им е направено своевременно, като страната е представила Списък по реда на чл. 80 ГПК, както и доказателствата са тяхното извършването.