Решение № 432 от 25.04.2024, Административен съд - Силистра

РЕШЕНИЕ

№ 432

Силистра, 25.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Силистра - II състав, в съдебно заседание на двадесет и осми март две хиляди двадесет и четвърта година в състав:

Съдия:

ПАВЛИНА ГЕОРГИЕВА-ЖЕЛЕЗОВА

При секретар ВИОЛИНА РАМОВА като разгледа докладваното от съдия ПАВЛИНА ГЕОРГИЕВА-ЖЕЛЕЗОВА административно дело № 181 / 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Съдебното производство е образувано по повод жалба на Община Тутракан против Решение № РД-02-36-1045 от 18.09.2023 г. за определяне на финансова корекция, издадено от заместник-министър и Ръководител на Управляващия орган (УО) на ОПРР 2014 – 2020, с което е наложена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на допустимите разходи (4 703 875.76 лева с ДДС - допустими разходи без собствен принос на бенефициера) по договор № ПО-07-503/ 29.07.2022 г. с изпълнител „ПЪТСТРОЙ - ВАРНА“ ЕООД.

Предмет на поръчката е „Изграждане на допълнителни експозиционни площи на територията на мемориален комплекс „Военно гробище 1916 – Тутракан“ с доставка и монтаж на специализирано оборудване по част „Технологична“ – изграждане на парково пространство към комплекса“.

Чрез жалбата се въвеждат оплаквания за допуснати процесуални нарушения, изразяващи се в немотивираност. Допуснати са съществени нарушения на процесуалните правила, тъй като в нарушение на чл. 35 от АПК, ответната страна не е изяснила в пълнота относимите по делото фактически обстоятелства.

От жалбата се извличат твърдения за нарушения на материалния закон, тъй като счетеното от ответника деяние не съставлява нарушение, нито на националното, нито на европейското законодателство. Това е така, тъй като не е налице нарушение на критерия за избор на изпълнител, който да е равнопоставен и спрямо който да не е налице ограничително условие в подбора и изпълнението на обществена поръчка. Счита се, че поставеното условие към изпълнителя на строително-монтажни дейности и доставка на техническо оборудване по повод разширяване и облагородяване на пространството около обект „Военен мемориал Тутракан 2016 г“., е изпълнено съгласно действащите нормативни актове в областта на изискванията за представяне на техническо предложение ,включващо организацията на труда по повод на преценка за здравословни условия на труд и представянето на документация в тази връзка. Поставеното изискване в работния екип да е включено лице, което специално да отговоря за изпълнението на изискванията за безопасни условия на труд и което да разполага с доказателства за компетентност в тази насока, не е ограничило конкуренцията. Оспорват се констатациите в оспореното решение.

Атакуваният административен акт касае преценено като нарушение деяние по т. 1.1, свързано с незаконосъобразни критерии за подбор, а именно – „възложителят е поставил изискване - избраният за изпълнител на обществената поръчка да разполага с координатор „здравословни и безопасни условия на труд“, който, да притежава удостоверение за длъжностно лице по безопасност и здраве при работа съгласно Наредба № РД-07-2 от 16.12.2009 г. за условията и реда за провеждането на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни и безопасни условия на труд или еквивалент на изискванията на цитираната разпоредба за чуждестранни участници.

Чрез жалбата се моли за отмяна на оспореното решение и за присъждане на сторените по делото разноски.

За пълнота на изложението следва да се отбележи, че в хода на основното производство по оспорване на административния акт, на който по силата на нормативен акт - ЗУСЕФСУ е придадено предварително изпълнение, жалбоподателят Община Тутракан, е подал молба по чл. 166 от АПК за спиране на предварителното изпълнение на оспорения административен акт (молба от 19.12.2023 г.).

По повод на тази молба, съдът с определение от 28.12.2023 г. се е произнесъл и е уважил молбата като е допуснал спиране на предварителното изпълнение на оспорения акт.

Ответникът, чрез писмено становище на юриск. Б. С., постъпило в деловодството на съда на 02.01.2024 г.(л.89 – л.99), оспорва жалбата като неоснователна. Мотивите пресъздават в основни линии мотивите на оспореното решение. Моли се за отхвърляне на оспорването. Обобщава се, че нито едно от отменителните основания по чл. 146 от АПК не е налице. Административният орган разполагал с компетентност, не е налице нарушение, свързано с формата на акта, не са проявени съществени нарушения на процесуалните правила, материалният закон е приложен съответно и издаденото решение съответства на целта на закона.

Моли се за отхвърляне на оспорването и за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Съдът като обсъди изложените в жалбата доводи, след преценка на доказателствата по делото и становищата на страните, прие за установено следното: Жалбата е процесуално допустима като подадена срещу административен акт, подлежащ на съдебен контрол (чл. 73, ал. 4 ЗУСЕФСУ). Подадена е от активно легитимирана страна, с установен правен интерес от оспорването, при спазване на преклузивния срок от чл. 149, ал. 1 АПК.

Разгледана по същество, жалбата се явява основателна поради следните съображения:

Предмет на съдебния контрол е Решение № РД-02-36-1045 от 18.09.2023 г. на Ръководителя на УО на ОП „Региони в растеж 2014-2020 г.“, с което е определена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати за допустими за финансиране разходи по договор ПО-07-503 от 29.07.2022 г. с изпълнител „Пътстрой –Варна“ ЕООД.

С оспорения акт е релевирано нарушение с финансово влияние, индивидуализирано като нарушение по следния начин: „изискването за наличие на координатор „здравословни и безопасни условия на труд“, който да разполага с удостоверение за длъжностно лице по безопасност и здраве при работа съгласно Наредба № РД-07-2 от 16.12.2009 г. за условията и реда за провеждане на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни условия на труд или еквивалент на изискванията на цитираната разпоредба за чуждестранни участници, било ограничително и оказвало възпиращ ефект върху потенциалните участници“. Необходимостта от представяне на такова удостоверение не произтичала от нормативна уредба.

Нарушението е квалифицирано като нередност по чл. 63, ал. 1 във връзка с чл. 59, ал. 2 и чл. 2, ал. 1, т. 2 и ал. 2 от ЗОП - на стр. 4/25 от решението.

В приложената административна преписка се съдържа основният административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020 г.“, сключен на 29.07.2022 г. № BG16RFOP001-6.002-0010 „Изграждане на "Мемориален комплекс Тутраканска епопея 1916" и прилежащите му публични пространства“.

В хода на административната проверка е регистриран сигнал за нередност № 2232 във връзка с нарушения при процедура за възлагане на обществената поръчка.

Бенефициентът бил уведомен с писмо изх. № 99-00-6-408 от 03.08.2023 г. за сигнала за нередност, за първоначалното становище на УО на ОПРР и за предприетите мерки, както и за правото му да представи коментари, бележки и допълнителни документи, с които да мотивира искане да не се налага финансова корекция.

Община Тутракан подала възражение чрез ИСУП, кореспонденция № BG16RFOP001-6.002-0010-C03-M070 от 18.08.2023 г. с твърдения за липса на извършени нарушения.

От правна страна - Процесният акт е издаден от компетентен административен орган. Съгласно Заповед № РД-02-14-642/15.06.2023 г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството за Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 г. е определен заместник-министъра на МРРБ. В това си качество А. Т.-Б. се явява длъжностно лице, разполагащо с материална и функционална компетентност да издава актове от категорията на процесния.

Оспореният административен акт е издаден при липса на ясни мотиви и при неправилно приложение на материалния закон - отменителни основания по чл. 146, т. 2 и т. 4 от АПК.

Спорът по делото е съсредоточен върху въпроса – икономическият оператор – Община Тутракан приложил ли е незаконосъобразен критерий за подбор чрез формулираното изискване в обществената поръчка в екипа на изпълнителя да е включено лице - координатор „здравословни и безопасни условия на труд“, който да разполага с удостоверение за длъжностно лице по безопасност и здраве при работа съгласно Наредба № РД-07-2 от 16.12.2009г. за условията и реда за провеждане на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни условия на труд .

На следващо място – това изискване съставлява ли ограничително и оказващо възпиращ ефект условие спрямо потенциалните участници в обществената поръчка.

На трето място – това изискване произтича ли от нормативна уредба.

Нормативната необходимост произхожда от разпоредбите на Закона за здравословни и безопасни условия на труд (ЗЗБУТ) и подзаконовата му нормативна уредба, а именно: Законът за здравословни и безопасни условия на труд (ЗЗБУТ) урежда правата и задълженията на държавата, работодателите, работещите, представителите на работещите по безопасност и здраве при работа, на лицата, които за своя сметка работят сами или в съдружие, и на други организации и юридически лица за осигуряване на здравословни и безопасни условия на труд и въвежда общи принципи за превенция и мерки за стимулиране подобренията на безопасността и здравето на работещите за: превенция на професионалните рискове; защита на безопасността и здравето; отстраняване на рисковете и причините за трудовия травматизъм и професионалната заболеваемост; информиране, консултации, обучение; балансирано участие. Необходимостта от такова длъжностно лице е заложена в разпоредбата чл. 24 от ЗЗБУТ, която гласи: чл. 24. (1) (Изм. -ДВ, бр. 76 от 2005 г.) За организиране на изпълнението на дейности, свързани със защитата от професионалните рискове и превенция на тези рискове, работодателят в зависимост от обема на дейността, естеството на работата и характера на професионалния риск назначава или определя едно или повече длъжностни лица с подходящо образование и квалификация или създава специализирана служба. Функциите и задачите на длъжностните лица и на специализираните служби по ал. 1 се определят с Наредба на министъра на труда и социалната политика. На нейна основа работодателят регламентира функциите и задачите им съобразно конкретните условия.

Съгласно разпоредбите на посочения чл.24 от ЗЗБУТ, „Наредба № РД-07-2 от 16 декември 2009 г. за условията и реда за провеждането на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни и безопасни условия на труд“ разглежда функциите и задачите на длъжностните лица по безопасност и здраве, както и регламентира условията за обучение и придобиване на правоспособност по безопасност и здраве на тези лица.

С разпоредбата на чл. 6, ал. 1 от тази наредба, във връзка с чл. 24 от ЗЗБУТ, се определят лицата, които подлежат на обучение по безопасност и здраве при работа:

“Чл. 6. (1) Обучение по безопасност и здраве при работа се провежда на: длъжностните лица, които ръководят и управляват трудовите процеси; длъжностните лица и на специализираните служби по чл. 24 на Закона за здравословни и безопасни условия на труд; лицата, които са определени от работодателя да провеждат инструктажите по безопасност и здраве при работа; членовете на комитета/групата по условия на труд; работниците и служителите, работата на които е свързана с използване, обслужване и поддържане на машини и други технически съоръжения, за които се изисква правоспособност за работа; работници и служители, заети в дейности, които създават опасност за тяхното или на други лица здраве и живот. ”

Обхватът на обучението на лицата по чл.6 от Наредба N° РД-07-2 от 16 декември 2009 г., в който обхват попада и длъжностното лице, заложено в изискванията на Възложителя - Община Тутракан, е определено с разпоредбата на чл. 7, ал. 5, т. 2 от същата наредба, която определя обучението по безопасност и здраве да се извършва не по-рядко от веднъж на 1 година и с продължителност не по-малка от 6 учебни часа.