Решение № 780 от 19.12.2023, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 780 гр. София, 19.12.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 13-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично заседание на седемнадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Христо Лазаров

Членове:

Женя Димитрова

Николай Метанов при участието на секретаря Десислава Ик. Давидова като разгледа докладваното от Николай Метанов Въззивно търговско дело № 20221001000910 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл.613а ТЗ.

Образувано е по въззивна жалба вх.№302144 от 08.09.2022 година по описа на Софийски градски съд на „КЕПИТАЛ ФАНД“ АД, ЕИК 201317023, чрез адв. О.

Я., срещу решение № 260517 от 02.08.2022г., постановено по т.д.№2516/2020г. по описа на СГС,

ТО, VI - 12 състав, с което е отхвърлена молбата на „Кепитал фанд“ АД, ЕИК 201317023, по чл.625 ТЗ за постановяване на решение по чл.630, ал.1 ТЗ за обявяване на неплатежоспособността, евентуално свръхзадължеността на

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ”ООД,

ЕИК 203609033, и откриване на производство по несъстоятелност по отношение на дружеството.

Въззивникът поддържа, че обжалваното решение е неправилно поради допуснати от страна на първоинстанционния съд нарушения на материалния закон, множество съществени нарушения на съдопроизводствените правила и поради необоснованост на съдебния акт, по подробно изложени съображения, като иска отмяната му и постановяване на решение по чл. 630 от ТЗ, с което да бъде открито производство по несъстоятелност на ответното дружество.

В срока по чл.263, ал.1 ГПК „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ”ООД, ЕИК 203609033, чрез адв. Р. И. А., е представило отговор на въззивната жалба, в който поддържа становището за неоснователност на същата, съответно за правилност на обжалваното 1 решение, по подробно изложени съображения, и претендира сторените разноски.

Софийският апелативен съд, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството пред Софийски градски съд е образувано по молба с правно основание чл.625 ТЗ на „КЕПИТАЛ ФАНД“ АД, ЕИК 201317023, срещу „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ”ООД, ЕИК 203609033, за откриване на производство по несъстоятелност на дружеството поради неплатежоспособност, евентуално поради свръхзадлъжнялост.

Молителят твърди, че е кредитор на „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД по силата на договор за цесия, по силата на който е придобил вземания „АРКА КОНСУЛТ“ ЕООД към „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД, произтичащи от договор за консултантска дейност и строителен надзор от 13.01.2017г. и споразумение към него от 19.12.2019г. със заверка на подписите на страните peг. № 13922/19.12.2019 г. на нотариус № 358/, въз основа на което „АРКА КОНСУЛТ“ ЕООД е поискало издаване на заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен лист. По заявлението е образувано ч. гр. д. № 3353/2020г. на СРС, 41 ви състав, а въз основа на издадените в рамките на последното производство заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен лист е било образувано изпълнително дело № 230/2020 г. на ЧСИ № 790.

По силата на договора за цесия „КЕПИТАЛ ФАНД“ АД придобило следните вземания към „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД: 1. вземане за заплащане на 90% от възнаграждение по договор за консултантска дейност и строителен надзор, сключен на 13.01.2017 г., в размер на 31 005,07 лв., отразено в посочените по-горе заповед за изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист; 2. вземане за заплащане на 1/2 част от начислена по договора неустойка за забавено изпълнение за периода от 19.12.2017 г. до 19.12.2019 г. , в размер на 38 153,47 лв., отразено в посочените по-горе заповед за изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист; 3. вземане за заплащане на законна лихва върху сумата по т. 1 за периода от 23.01.2020г. до изплащане на вземането, отразено в посочените по-горе заповед за изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист;

4. вземане за заплащане на другата 1/2 част от начислена по договора неустойка за забавено изпълнение за периода от 19.12.2017 г. до 19.12.2019 г., в размер на 38 153,47 лв., което не е отразено в посочените по-горе заповед за изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист; 5. вземане за заплащане на начислена по договора неустойка за забавено изпълнение за периода от 19.12.2019 г. до пълното погасяване на задължението по т. 1, което не е отразено в посочените заповед за изпълнение и изпълнителен лист. Доколкото за периода от 19.12.2020г. до 21.12.2020г. (368 дни), неустойката за забава се равнява на 184% от дължимото плащане (при 0,5% договорна неустойка за всеки ден забава), размерът на неустойката се равнява на 57 049,33 лева; 6. вземане за заплащане на разноски, направени от „Арка консулт“ ЕООД в рамките на гр. д. № 3353/2020 г. на СРС, 41 ви състав, в размер на 1383,17 лв. , отразено в посочените по- горе заповед за изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист; 7. всички други вземания, които са се породили за „Арка консулт" ЕООД във връзка и по повод 2 вземанията посочени в т.1 до т. 6 .

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД е уведомено за прехвърлянето на вземанията, чрез връчване на уведомление по чл.99, ал.3 ЗЗД по реда на чл.18, ал.5 ЗЧСИ, а „КЕПИТАЛ ФАНД“ АД е конституиран като взискател по изп.д.№230/2020г. наЧСИ № 790.

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД е оспорило вземанията на „АРКА КОНСУЛТ“ ЕООД, за които са издадени заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен лист. В резултат на подаденото възражение, по изрична договореност между „КЕПИТАЛ ФАНД“ АД и „АРКА КОНСУЛТ“ ЕООД, „АРКА КОНСУЛТ" ЕООД е подало искова молба за установяване на вземанията си, за осъждане на "СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ" ЕООД да му заплати и 1/2 част от неустойката по договора, за която не е издадена заповед за незабавно изпълнение, а при евентуалност, да бъде осъдено да му заплати обезщетение за неоснователно обогатяване, изразяващо се в спестените от „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД възнаграждение за извършване на оценка на съответствието и упражняване на надзор в хода на строителството на собствената му сграда, като по исковата молба е висящо т.д.№1889/2020 на СГС, VI-2 състав.

След образуване от страна на „АРКА КОНСУЛТ“ ЕООД на и.д.№230/2020 на ЧСИ №790, молителят узнал за още две изпълнителни дела срещу длъжника, описани в молбата.

На 15.12.2020г. по имотната партида на „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД към Агенция по вписванията е вписана възбрана, върху всички притежавани от дружеството недвижими имоти, индивидуализирани в молбата. От възбраната се установява, че срещу дружеството има постановени арбитражни решения по арб. д. № 3/2020г., арб. д. №4/2020г., арб.д.№7/2020г., арб.д.№1/2020г., арб.д.№ 5/2020г., арб.д.№12/2020г., арб.д.№14/2020г., всички на Арбитражен съд за търговски и потребителски спорове при Сдружение „Съюз на арбитрите в България“, въз основа на които са издадени изпълнителни листове, а посочения в искането за вписване на възбрана размер на задължението е в размер на 1 809 102,42 лв.

Освен посочените в искането за вписване на възбрана производства пред СГС срещу „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД са образувани и други производства за издаване на изпълнителни листове, описани в молбата.

Ответното дружество е страна по множество предварителни и окончателни договори за продажба на недвижими имоти в строената от него сграда, сключени с трети лица, по които се е задължило да осигури издаване на разрешение за ползване на сградата в срок до месец март 2019г. Назначаване на държавна приемателна комисия за строената от него сграда едва на 30.09.2020г. е отказано с писмо изх. СТ-04/2065-04-452/23.11.2020г. на началника на ДИСК.

Разрешение за ползване на сградата няма към момента на подаване на молбата и за купувачите по посочените договори за покупко-продажба са възникнали вземания за неустойка за забава по сключените от тях договори и право да търсят разваляне на договорите. Част от купувачите по предварителни договори с предмет недвижими имоти в собствената на длъжника сграда все още не са придобили собствеността върху тях, като 3 същевременно са заплатили 90% от договорената с дружеството продажна цена.

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД е преустановило извършване на дължимите от него плащания още на 14.12.2017г., когато е настъпил падежът за заплащане на първата част от възнаграждението по договора за консултантска дейност и строителен надзор, подписан на 13.01.2017г. и допълнително споразумение към него от 27.07.2017г., като са посочени дължимите суми и момента на изпадане на забава за изплащането на същите, предвид уговореното между страните.

Към края на 2019г. „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД не е заплатило задължения по издадените от него два записа на заповед за сума в общ размер на 50 000 лв., с падеж 31.12.2019г.

Видно от записванията в електронната деловодна система на СГС, както и от искането за вписване на възбрана по изп.д.№2666/2020г. на ЧСИ № 851, „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ" ООД не е заплатило свои задължения, чийто падеж е настъпил в периода месец януари и месец февруари 2020г. Доколкото всички други частни производства за издаване на изпълнителни листове срещу дружеството са образувани въз основа на арбитражни решения, постановени в периода от м. май – м. август 2020г., то задълженията по тях са падежирали в началото на 2020 г.

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД е преустановило плащанията по свои задължения на 14.12.2017г., когато е настъпил падежът за първата част от възнаграждението по договор за консултантска дейност и строителен надзор и с оглед разпоредбата на чл.608, ал.3 ТЗ, следва извод, че към тази дата дружеството е изпаднало в неплатежоспособност.

Оттогава до началото на 2020 г. дружеството е поело задължения в значителен размер, които не обслужва, което е станало и повод за образуване на съдебни и арбитражни производства и издаване на изпълнителни листове срещу него за сума в размер на 1 809 102,42 лв.

Предвид продължителния период от време, през който „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД не е успяло да обслужва задълженията си, следва извод, че изпитваните от дружеството финансови затруднения са трайни, то не разполага с имущество, достатъчно за покриване на задълженията му, без опасност за интересите на кредиторите му.

Молителят твърди, че „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД е изпаднало в неплатежоспособност към 14.12.2017 г. и иска от съда да постановите решение по чл.630 ТЗ, с което да го обяви за неплатежоспособно и да открие производство по несъстоятелност, евентуално иска „СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ“ ООД да бъде обявено в несъстоятелност, поради свръхзадлъжнялост.

„СИ БИ ГЛОБАЛ ИНВЕСТМЪНТ”ООД, ЕИК 203609033, оспорва молбата, като неоснователна, като поддържа: не е в състояние на неплатежоспособност по смисъла на чл.608 ТЗ, респективно свръхзадълженост по чл.742 ТЗ. Не е спряло плащанията към своите кредитори; редовно обявява годишните финансови отчети и 4 съставните им части в

АВ-ТРРЮЛНЦ, по подробно изложени съображения в молба вх.№ 366955 от 02.12.2021г./л.211, т.5/.

С обжалваното решение първоинстанционният съд, след като е описал представените доказателства и установената въз основа на тях фактическа обстановка, е приел молбата по чл.625 ТЗ за допустима, но разгледана по същество за неоснователна, по следните съображения:

Съгласно чл.608, ал.1 ТЗ неплатежоспособен е търговец, който не е в състояние да изпълни изискуемо парично задължение, породено от или отнасящо се до търговска сделка, включително нейната действителност, изпълнение, неизпълнение, прекратяване, унищожаване и разваляне, или последиците от прекратяването й.

Молителят следва да установи, че е кредитор на дружеството - носител на вземания с такъв характер. Насрещните права и задължения по договора го определят като такъв за услуга, към който приложение намират разпоредбите регламентиращи договора за изработка.

По делото не е установено лицето сключило договора от името и за сметка на ответното дружество - Д. П. да е законен или упълномощен представител на търговеца, и е налице висяща недействителност на сделката. Към момента на подписване на допълнителни споразумения от 27.07.2017г. и от 19.12.2019г., обаче лицето вече е било снабдено с пълномощното от 07.04.2017г., което изрично е отразено в последния акт. Неговото съдържание го определя като общо пълномощно, отнасящо се до недвижимите имоти описани документа. Изявлението от името на ответното дружество от неговия пълномощник относно изменение на възникнала между страните правна връзка имплицитно съдържа потвърждаване на действията без представителна власт по възникване на самия договор, което е мотивирало съда да приеме, че ответникът и третото лице – „Арка консулт“ ЕООД са обвързани от договора и последващите изменения.