Решение № 1065 от 05.03.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1065 гр. София, 05.03.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 131-ВИ СЪСТАВ, в публично заседание на пети декември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: ВЕСЕЛИНА ИВ. НЯГОЛОВА при участието на секретаря МАЯ Г. КАРГОВА като разгледа докладваното от ВЕСЕЛИНА ИВ. НЯГОЛОВА

Административно наказателно дело № 20221110212335 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл.58д и сл. от ЗАНН.

С наказателно постановление (НП) № 11-01-167 от 24.08.2022 година директорът на Агенцията за държавна финансова инспекция е наложил на Т.

Б. Д., с ЕГН ********** наказание глоба в размер на 10 000 /десет хиляди/ лева на осн. чл.256, ал.1 от ЗОП за извършено нарушение на чл.17, ал.1, вр.чл.20, ал.2, т.1 от ЗОП.

Недоволно от издаденото наказателното постановление е останало санкционираното лице, което в срочно подадена жалба го атакува с искане за отмяна. В жалбата най-напред се излагат съображения за неправилно приложение на материалния закон, като се изтъква, че търговско дружество „Монтажи“ ЕАД не е публичноправна организация по смисъла на ЗОП, респективно, жалбоподателят като негов представляващ не е възложител по смисъла на чл.5, ал.2, т.14 ЗОП, доколкото същото е търговско дружество, което действа в конкурентна среда, не е зависимо от едноличния собственик на капитала „ДКК“ ЕАД. Изрично се акентира върху факта, че дружеството е получавало финансови средства на договорно основание, а не в условията на пряко финансиране с публични средства, предвид на което по отношение на „Монтажи“ ЕАД не са изпълнение кумулативните предпоставки на §2, т.43, б.

Б от ЗОП за определянето му като „публичноправна организация“. Наред с това се сочи, че не е налице и другия изискуем признак, а именно дружеството да е създадено е с конкретната цел да задоволява нужди от общ 1 интерес, които нямат промишлен или търговски характер, доколкото същото действа на пазарен принцип и с цел реализиране на печалба, която след това да изплаща като дивидент към държавата. Освен това жалбоподателят се позовава и на Доклад № ДИД2-СФ-22/01.06.2021г. на АДФИ, в който при проверка на идентични обстоятелства е обективиран извод, че дружеството не е публичноправна организация по смисъла на ЗОП.

На следващо място, отново на база предходната проверка завършила с цитирания доклад от 01.06.2021г. се прави възражение за нарушаване на срока по чл.261, ал.1 ЗОП, както и се поставя и въпроса за противоречията в изводите на контролната администрация, и нарушение на принципа за еднакво прилагане на закона от страна на проверяващия орган. В допълнение се сочат процесуални нарушения, а именно, че не е спазено специфичното изискване на чл.241 ЗОП, като АУАН е съставен преди приключване на втората проверка и изготвяне на доклад по нея, както и, че в обжалваното наказателно постановление не са посочени по безспорен начин датата на нарушението и стойността на поръчката, което се сочи като съществено процесуално нарушение. В заключение се излагат доводи за липса на виновно поведение на жалбоподателя Т. Б..

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован не се явява, не изпраща представител. Заявено е желание за представяне на писмени бележки, но такива не са депозирани нито в определения от съда срок, нито до настоящия момент.

В съдебно заседание въззиваемата страна-редовно призована, се представлява от юрисконсулт Я. и юрисконсулт ЕГ., които, пледират за потвърждаване на НП, доколкото нарушението е установено по безспорен начин, а материалният закон е приложен правилно. Претендират за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

В допълнение е представено и подробно писмено становище, като в същото най-напред се акцентира върху процесуалната законосъобразност на АУАН и НП, в частност спазването на сроковете за съставяне на АУАН по чл.261, ал.1 ЗОП, а наред с това подробно се аргументира качеството на публична организация на „Монтажи“ ЕАД, на база конкретно извършваните от дружеството дейности, както и произхода на средствата за финансирането им, които са изцяло от публичен източник.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства, доводите на страните и извърши служебна проверка на развитието на административнонаказателното производство, приема за установена следната фактическа обстановка:

Жалбоподателят Т. Б. Д., ЕГН **********, с постоянен адрес гр... , заемал длъжност изпълнителен директор в търговско дружество „Монтажи“ ЕАД- еднолично акционерно търговско дружество по смисъла на чл. 64, ал. 1, т. 4, във връзка с чл. 158 и следващите от Търговския закон, със седалище и адрес на управление в гр. София, район „Изгрев”, ул. „Лъчезар Станчев” № 9, 2

ЕИК 831629999.

Едноличен собственик на капитала на „Монтажи“ ЕАД е „Държавна консолидационна компания“ ЕАД, която е дружество със 100 % държавен капитал, чийто принципал е министърът на икономиката, който упражнява правомощията на едноличния собственик на капитала- държавата, като дружеството е с едностепенна система на управление, включваща само Съвет на директорите. Съгласно чл.15, ал.2, б. „г“ и чл. 17, ал.2 от Устава на дружеството( публично достъпен по партидата на дружеството в ТРРЮЛНЦ), всички членове на Съвета на директорите, се избират и освобождават от едноличния собственик на капитала-"ДКК" ЕАД, който по всяко време може да промени броя на членовете и персоналния състав на Съвета на директорите в „Монтажи“ ЕАД. Жалбоподателят Д. заемал посочената по-горе длъжност изпълнителен директор, по силата на договор №49/30.11.2017г. за възлагане на управлението на еднолично акционерно дружество с едностепенна система на управление и Протокол от 30.11.2017г. от заседание на Съвета на директорите на „Монтажи” ЕАД,с който е избран за изпълнителен член на СД, съобразно чл.244, ал.4 ТЗ- „изпълнителен директор“ и овластен да представлява дружеството на основание чл.235, ал.2 ТЗ, като на 07.12.2017г. е вписан като единствен представляващ дружеството по партидата на същото в ТРРЮЛНЦ. Видно от договор №49/30.11.2017г. за възлагане управлението на еднолично акционерно дружество с едностепенна система на управление, „Монтажи” ЕАД, гр. София, представляващия „Държавна консолидационна компания” ЕАД като едноличен собственик на капитала на „Монтажи” ЕАД, възлага, а Т. Б. Д. приема да управлява и представлява „Монтажи” ЕАД, в съответствие с действащата нормативна уредба, устава на „Монтажи” ЕАД и клаузите на договора.

На 01.03.2019г. между едноличния собственик на капитала- „Държавна консолидационна компания“ ЕАД, в качеството на възложител, и „Монтажи“ ЕАД в качеството на изпълнител бил сключен договор за изработка със следния предмет „Ремонт и реконструкция на язовирна стена и съоръжения към нея на яз.ХаджиД.о 3, община Казанлък“ на стойност 2 985 675 лева без ДДС. От своя страна дружеството изпълнител по посочения договор, действащо чрез своя изпълнителен директор и представител по законжалбоподателя Т. Д., с Допълнително споразумение от 20.03.2019г. към Рамков договор № ЦУ-РД-679/16.01.2018г. възложило изпълнението на „АБАК ДС“ ЕООД, като сключило с него договор за изработка с предмет строително-монтажни работи за язовир ХаджиД.о 3, община Казанлък на стойност 2780 000 лева, без ДДС. Посоченият рамков договор е сключен н а 16.01.2018г. между „Монтажи” ЕАД- възложител, и „Абак ДС” ЕООД. изпълнител, с предмет изпълнение на необходими дейности, както и а предоставяне за временно и възмездно ползване на транспортни средства, строителна механизация и оборудване на обекти на възложителя. Няма данни същият да е резултат от проведена процедура за избор на изпълнител по обществена поръчка, респективно да представлява рамково споразумение по 3 смисъла на чл.81, ал.2 ЗОП, като специфичен инструмент за възлагане на поръчки. Последното се установява при справка в публичния регистър поддържан на сайта на Агенцията за обществени поръчки, видно от който „Монтажи“ ЕАД въобще не е обявявало такава обществена поръчка. На следващо място видно от писмо изх. № 93-01-022/05.08.2021г. представено от „Монтажи“ ЕАД в хода на проверката на АДФИ, липсват документи, които да са регламентирали реда за избор или условията за сключване на рамкови договори в периода 01.01.2017г.-30.04.2021г.(л.21 от Доклад № ДИД2-СФ43/04.04.2022г.). Съгласно чл. 2 от посочения рамков договор, конкретните видове дейности, свързани с отделните обекти на възложителя ще се възлагат на изпълнителя въз основа на двустранно подписани допълнителни споразумения, към рамковия договор, каквото допълнително споразумение се явява и сключеното на 20.03.2019г. такова. За възлагане изпълнението на строителните дейности по ремонт и реконструкция на язовирната стена и прилежащите съоръжения на язовир ХаджиД.о 3, община Казанлък, не е била провеждана процедура по обществена поръчка от страна на „Монтажи“ ЕАД.

По така подписаното споразумение са извършени следните плащания от страна на „Монтажи“ ЕАД към „Абакс ДС“ ЕООД: по фактура № 0000001087/20.03.2019г., е заплатена авансово, сума в размер на 1 668 000,00 лв. с ДДС/1 390 000,00 лв. без ДДС/, фактурата е платена с платежно нареждане от 22.03.2019г.; по фактура № 0000001131/27.07.2020г., е заплатена сума в размер на 323 257,15 лв. без ДДС /387 908,58 лв. с ДДС/, представляваща стойността на СМР приети с протокол от 20.07.2020г.; по фактура № 0000001137/17.08.2020г. е изплатена сума в размер на 357 686,19 лв. без ДДС/429 223,43 лв. с ДДС/, представляваща стойността на СМР, приети с протокол от 17.08.2020г.; по фактура № 0000001171/26.11.2020г. е изплатена сума в размер на 682 683,33 лв. без ДДС/819 220,00 лв. с ДДС/, представляваща стойността на СМР приети с протокол от 26.11.2020г.

Общо извършените плащания от „Монтажи“ ЕАД към „Абакс ДС“ ЕООД по Допълнително споразумение от 20.03.2019 г. към Рамков договор № ЦУ-РД-679/16.01.2018г. възлизат на 2 753 626,67 лв. без ДДС /3 304 352,00 лв. с ДДС/, които се равняват на 99,05% от стойността на договора сключен между „ДКК“ ЕАД и „Монтажи“ ЕАД, финансирането, по който е изцяло със средства на публичното предприятие „Държавна консолидационна компания“ ЕАД.

Със Заповед № ФК-10-968 от 23.07.2021г., директорът на Агенцията за държавна финансова инспекция възложил извършването на проверка за законосъобразността на сключването и изпълнението на договори на „Монтажи“ ЕАД с контрагенти, включително с едноличния собственик на капитала в периода 01.01.2017г. -30.04.2021г. Проверката следвало да се извърши в периода 26.07.2021- 20.08.2021г., като с няколко заповеди срокът бил удължен до 07.03.2022г. Проверката завършила с Доклад № ДИД2-СФ43/04.04.2022г., видно, от който в предметния й обхват е включено и посоченото по-горе Допълнително споразумение от 20.03.2019 г. към Рамков 4 договор № ЦУ-РД-679/16.01.2018.г (т. 1.1.2. от Доклада).

Изложените по-горе обстоятелства били констатирани при извършената от АДФИ, проверка, като в тази връзка на 02.03.2022 година бил съставен акт за установяване на административно нарушение № 11-01-167 от страна на Д.

П.-Г.- финансов инспектор при АДФИ, с който срещу Т. Б. Д. било повдигнато административнонаказателно обвинение за това, че на 20.03.2019г., в качеството си на възложител по чл.14, ал.2, т.14 от ЗОП е сключил допълнително споразумение към Рамков договор № ЦУ-РД679/16.01.2018г., с което е възложил обществена поръчка за извършването на строителство на стойност 2 780 000, без да приложи процедурата по чл.18, ал.1 ЗОП, при наличието на основание за това. Извършеното било квалифицирано от актосъставителя като нарушение на чл.17, ал.1, вр. чл.20, ал.2, т.1 от ЗОП.

Актът, съставен в присъствието на нарушителя, връчен на същия, като последния от своя страна се е възползвал от правото си на възражения в законоустановения срок.

На база така съставения АУАН било издадено процесното наказателно постановление (НП) № 11-01-167 от 24.08.2022 година директорът на Агенцията за държавна финансова инспекция е наложил на Т. Б. Д., с ЕГН ********** наказание глоба в размер на 10 000 /десет хиляди/ лева на осн. чл.256, ал.1 от ЗОП за извършено нарушение на чл.17, ал.1, вр.чл.20, ал.2, т.1 от ЗОП.

Изложената фактическа обстановка, съдът прие за установена въз основа на показанията на свидетеля Д. П.-Г., депозирани в хода на съдебното следствие и приложените писмените доказателства, приобщените по реда на чл.283 от НПК - АУАН № 11-01-167/02.03.2022 година; наказателно постановление (НП) № № 11-01-167 от 24.08.2022 година, заповед №ФК-10968/23.07.2021 г.; заповед №ФК-10-1040/12.08.2021 г.; заповед №ФК-101148/16-09.2021 г.; заповед №ФК-10-1278/25.10.2021 г.; заповед №ФК-1014/06.01.2022 г. – всичките на директора на АДФИ; справка за отговорните длъжностни лица в „Монтажи” ЕАД, гр. София, с изх. №93-00-984/27.07.2021 година; договор №49/30.11.2017 г. за възлагане управлението на еднолично дружество с едностепенна система на управление и Протокол №147/30.11.2017 г. от заседание на Съвета на директорите на „Монтажи” ЕАД; справка за сключените договори с контрагенти, по които „Монтажи” ЕАД е изпълнител, за периода 01.01.2017 г. до 30.04.2021 година; справка за сключените договори между „Монтажи” ЕАД и ДКК за периода 01.01.2017 г. до 30.04.2021 година; Отчети за собствения капитал на ,Монтажи“ ЕАД към 31.12.2017 г., към 31.12.2018, към 31.12.2019 г. и към 31.12.2020 година; доклади на независимия одитор за финансовото състояние и финансовите резултати към 31.12.2018 г., 31.12.2019 г. и 31.12.2020 година, Договор от 01.03.2019г. между „ДКК“ ЕАД и „Монтажи“ ЕАД, Рамков договор № ЦУРД-679/16.01.2018г. между „Монтажи“ ЕАД и „Абак ДС“ ЕООД, 5

Разпечатката съдържа 28 от 71 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/11bcd83e-019a-488f-9503-6c22648af6a9