Решение № 29 от 09.08.2023, Окръжен съд - Ямбол

РЕШЕНИЕ

№ 29 гр. Ямбол, 09.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ЯМБОЛ, VI СЪСТАВ, в закрито заседание на девети август през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Яна В. Ангелова като разгледа докладваното от Яна В. Ангелова Търговско дело № 20232300900032 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.25, ал.4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба на „Технострой- Инженеринг 99“ АД, с ЕИК 128056792, със седалище и адрес на управление гр. Ямбол, ул. „Обходен път запад“ №21, представлявано от изпълнителния директор С.П. И., чрез пълномощник- адв. Н. П. от САК, срещу отказ № 20220923151959 от 07.07.2023 г. на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписвания, с който е отказано да се извърши обявяване в търговския регистър по партидата на дружеството на ГФО и Годишен доклад за дейността за 2021 г. по партидата на дружеството, заявен със Заявление вх. № 20220923151959 от 23.09.2022 г.

Жалбоподателят поддържа, че постановения отказ е незаконосъобразен и неправилен, тъй като подаденото заявление е по образец, съгласно приложение №Г2 на Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ /Наредбата/, тъй като ГФО за 2021 г. е приет на редовно свикано и проведено ОСА на дружеството- заявител и поради това към заявлението е приложена декларация по чл.62а, ал.2, т.2 от Наредбата. Към жалбата са представени доказателства за проведено на 01.07.2022 г. ЗСД на дружеството, на което е взето решение за свикване на ОСА на дружеството на 26.08.2022 г. в 14.00 часа, като поканите за 1 свикването на ОСА не са публикувани в ТР, тъй като в устава на дружеството е посочено, че свикването на ОСА се извършва с писмена покана, изпратена на поименните акционери, предвид обстоятелството, че акциите от капитала на дружеството са поименни. В тази връзка се твърди, че ДЛР не е извършило служебна проверка в устава на дружеството, при което неправилно се е позовало на разпоредбата на чл. 223, ал.3, изр. първо от ТЗ и е приело, че ОСА не е било свикано законосъобразно. В подкрепа на тези си доводи към жалбата жалбоподателят е приложил покани за свикване на ОСА до акционерите на дружеството с доказателства за връчването им, книга на акционерите на дружеството, протокол от ЗСД на дружеството, протокол от ОСА ведно със списък на присъствалите акционери.

Жалбоподателят настоява за отмяна на постановения от ДЛР отказ като неправилен и незаконосъобразен и за постановяване на решение, с което да бъдат дадени задължителни указания на ДЛР за извършване на исканото със заявлението вписване.

Жалбата е представена в официално заверено копие, придружено с копие от приложените към заявлението документи и постановения отказ, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ.

Жалбата е подадена в срока по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ, заплатена е дължимата за производството държавна такса, сезирането изхожда от легитимирано лице, поради което жалбата е допустима и следва да бъде разгледана по същество.

Агенция по вписванията на основание чл. 25, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ е подала отговор на жалбата, с който оспорва същата като неоснователна.

Съдът, като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и документите, съдържащи се в приложената към нея преписка по заявление вх.

№20220923151959 от 23.09.2022 г., приема за установено от фактическа и правна страна следното:

На 23.09.2022 г. „Технострой- Ингенеринг 99“ АД с ЕИК 128056792, чрез изпълнителния директор С.П. И. е подало по електронен път заявление обр. Г2 на Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водеине, съхраняване и достъп но ТРРЮЛНЦ вх. № 20220923151959 за обявяването на ГФО и Годишен доклад за дейността за 2021 г. по партидата на дружеството.

Към заявлението са представени Декларация по чл.62а, ал.2, т.2 от Наредба 2

№1 от 2007 г., Декларация по чл.13, ал.4 от ЗТР, консолидиран годишен финансов отчет и доклад на одитор, Приложения къв ГФО, ГФО с одиторски доклад, консолидиран доклад за дейността на дружеството, годишен доклад за дейността.

На 07.07.2023 година длъжностното лице по регистрацията, при извършената проверка на основание чл.21 от ЗТР и чл.91 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ, е постановил отказ да обяви ГФО за 2021 г. по партидата на дружеството, като е приело, че поканата за свикване на общо събрание на акционерите за приемане на ГФО за 2021 г. не е обявена в ТР, като заявление в този смисъл не е подавано. Въз основа на тази констатация, направена при служебно извършена справка по партидата на дружеството, длъжностното лице по регистрацията е приело, че ГФО за 2021 г. не е приет на редовно ОСА, в какъвто смисъл е изискването на закона.

Съдът намира така постановения отказ за незаконосъобразен по следните съображения:

Обявяването на годишните финансови отчети на всички предприятия- търговци по смисъла на ТЗ в търговския регистър при Агенция по вписванията по чл. 38, ал. 1 от ЗСч , вр. чл. 6, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ цели осигуряване на тяхната публичност, съответно на задължението на държавите членки по чл. 2 от Директива 2009/101/ЕО на Европейския парламент и на съвета от 16.09.2009 г. (ОВ L 258, 01.10.2009 г.) да предприемат необходимите мерки, за да гарантират задължително оповестяване от капиталовите дружества най-малко на счетоводните документи за всяка финансова година, чието публикуване е задължително съгласно директиви 78/660/ЕИО, 83/349/ЕИО, 86/635/ЕИО и 91/674/ЕИО на Съвета– отменена, съответно Директива (ЕС) 2017/1132 на Европейския парламент и на съвета от 14.06.2017 г. относно някои аспекти на дружественото право.

Годишният финансов отчет трябва да бъде приет на общо събрание на съдружниците или акционерите или от съответния орган. Когато търговецът е акционерно дружество, годишният финансов отчет след заверка от назначения регистриран одитор, когато е бил извършен независим финансов одит, се одобрява от общото събрание на акционерите, което взема и решение за разпределяне на печалбата, за попълване на фонд „Резервен“ и 3 за изплащане на дивидент, съгласно разпоредбата на чл.221, т.7 от ТЗ.

Общото събрание, съгласно разпоредбата на чл. 223 от ТЗ, се свиква от съвета на директорите, съответно от управителния съвет. То може да се свика и от надзорния съвет, както и по искане на акционери, които повече от три месеца притежават акции, представляващи поне 5 на сто от капитала. Свикването на ОСА се извършва чрез покана, обявена в търговския регистър, като разпоредбата на чл. 223, ал.3 от ТЗ предвижда възможността в устава на дружеството да се предвиди свикването да стане само с писмени покани. В разпоредбите на чл. 223 и сл. от ТЗ са уреден реда за провеждане и вземане на решения от ОСА.

При обявяване по чл. 6, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ , съответно на разпоредбите на чл. 21, т. 4 и т. 5 от ЗТРРЮЛНЦ , длъжностното лице по регистрацията проверява дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащите на обявяване актове, както и дали подлежащият на обявяване акт съответства по външни белези на изискванията на закона. Така при заявяване за обявяване на годишен финансов отчет на акционерно дружество проверката включва дали решението за приемане на годишния финансов отчет е било взето в съответствие с императивните изисквания на закона и дружествения договор, съответно учредителния акт.

За обявяване на годишен финансов отчет, съгласно чл. 62а от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, към заявлението се прилагат: 1. подлежащият на обявяване годишен финансов отчет и годишен доклад за дейността в оригинал, нотариално удостоверен препис или заверен от заявителя препис; 2. декларация от законния представител на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел, удостоверяваща приемането от компетентен орган на подлежащия на обявяване годишен финансов отчет и годишен доклад за дейността по отношение на предприятията по чл. 19, ал. 1, т. 1 – 3 и чл. 20 от Закона за счетоводството по образец съгласно приложение № 3; 3. документите, които доказват изпълнение на изисквания относно приемането на подлежащия на обявяване годишен финансов отчет и годишен доклад за дейността по отношение на предприятията по чл. 19, ал. 1, т. 4 и § 1, т. 22 от 4 допълнителните разпоредби на Закона за счетоводството.

Установяването в регистърното производство на изпълнението на изисквания на закона относно приемането на подлежащия на обявяване годишен финансов отчет, за което длъжностното лице следи, се извършва по различен начин в зависимост от това дали търговското дружество се определя като микропредприятие, малко предприятие или средно предприятие или като голямо предприятие съгласно дефиницията на тези понятия, дадена в Закона за счетоводството /ЗСч/. В чл. 62а, ал. 2, т. 2 от Наредбата в редакцията й след изменението ДВ, бр. 23 от 2020 г., което е в сила от 14.03.2020 г., е предвидено, че когато заявителят е микропредприятие, малко предприятие или средно предприятие по чл. 19, ал. 1, т. 1 – 3 ЗСч установяването на описаните факти става чрез прилагане към подаденото заявление на декларация от законния представител на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел, удостоверяваща приемането от компетентен орган на подлежащия на обявяване годишен финансов отчет и годишен доклад за дейността по образец съгласно приложение № 3 от Наредбата, а не чрез представяне на доказателства, от които се установява осъществяването на тези факти /необходимостта от представяне на доказателства, от които да се установява, че са спазени установените в закона изисквания за приемането на ГФО, съгласно чл. 62а, ал. 2, т. 3 от Наредбата се изисква само когато търговецът, по партидата на който се иска да се извърши обявяването е от категорията големи предприятия по ЗСч /. От съдържанието на образеца на декларацията, която се представя, е видно, че с нея се декларира под страх от наказателна отговорност от заявителя в каква категория предприятие по ЗСч попада търговецът, по чиято партида се иска да бъде обявен представения ГФО, че при определяне на категорията на предприятието са спазени изискванията на чл. 20 ЗСч, както и че представеният за обявяване годишен финансов отчет и годишен доклад за дейността са приети от общото събрание на съдружниците или акционерите или от съответния орган по чл. 38, ал. 1 от Закона за счетоводството . При прилагане на тази разпоредба трябва да се приеме, че доколкото заявителят твърди, че през 2021 г. „Технострой Инженеринг 99“ АД има качеството на средно предприятие по смисъла на това понятие, даден в ЗСч, за да постанови обявяване по партидата на това дружество в търговския регистър на ГФО за 2021 г., длъжностното лице следва да извърши проверка дали от заявителя са представени два документа, 5 изискуеми съгласно специалните изисквания на Наредбата: 1) подлежащият на обявяване ГФО, който в случая се доказва да е представен и 2) декларация по чл. 62а, ал. 2, т. 2 от Наредбата. С представянето на описаната декларация в регистърното производство заявителят установява както изпълнението на изискванията на закона за приемане на подлежащия на обявяване акт от компетентния за това орган на търговското дружество, но също така и настъпването на конкретните факти, които дават основание търговецът да се квалифицира като определена категория предприятие по ЗСч, което от своя страна има значение, за да може длъжностното лице да извърши проверка дали представеният за обявяване ГФО отговаря на изискванията за неговото съставяне, регламентирани в ЗСч, които са различни в зависимост от това дали се касае за малко предприятие, микропредприятие или средно предприятие. Доколкото съгласно нормативно установеното съдържание на декларацията по чл. 62а, ал. 2, т. 2 от Наредбата в нея се включва изявление на заявителя за това, че представения за обявяване ГФО е приет от компетентния орган на търговското дружество, то следва да се заключи, че тя дублира изискуемата съгласно общите правила декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, която в хипотезата на искане за обявяване на акт също съдържа изявление на заявителя за приемане на представения за обявяване актове.

Разпечатката съдържа 25 от 42 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/0f8700f1-d02e-4759-8c47-8d5c25f1e9d3