Решение № 13 от 23.01.2024, Окръжен съд - Благоевград

РЕШЕНИЕ

№ 13 гр. Благоевград, 23.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БЛАГОЕВГРАД, ДЕВЕТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на двадесет и трети януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Николай Грънчаров като разгледа докладваното от Николай Грънчаров Търговско дело № 20231200900071 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ и Глава двадесет и първа от ГПК.

Образувано е по жалба с вх. № 20230301092628, подадена от „УниКредит Булбанк” АД, ЕИК 831919536, със седалище и адрес на управление гр. София, район „Възраждане”, пл.

„Света Неделя” № 7, представлявано от Ц. М. и А. Т., чрез адв. Г. Х., с адрес *, срещу Отказ № 20230221104541/22.02.2023г., постановен по заявление образец Б6 с вх. № 20230221104541/21.02.2023г. за откриване на ликвидация на търговец по § 5, ал. 2, във връзка с § 5в, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.

В жалбата се прави искане за отмяна на постановения отказ и съдът да даде задължителни указания на Агенцията по вписванията да извърши исканото вписване в Търговския регистър.

С отговор на жалбата, по реда на чл. 25, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, Агенцията по вписванията оспорва жалбата като неоснователна. Претендира се присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като обсъди доводите в жалбата и като прецени приложените писмени доказателства, приема за установено следното:

Жалбата е процесуално допустима – подадена е в срок, срещу подлежащ на обжалване акт и от лице, което има правен интерес да обжалва постановения отказ.

Същата първоначално е била подадена пред Софийски градски съд, където е образувано т.д.

№ 440/2023г. по описа на СГС. С Определение № 776/07.03.2023г., въз основа на служебно извършена справка в Национална информационна система „ДЕЛФИ“, производството по т.д. № 440/2023 г. по описа на СГС е прекратено и изпратено по подсъдност на Окръжен 1 съд – Благоевград.

Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения:

Подадено е заявление образец Б6 за вписване на обстоятелства относно ликвидация на „Агрофирма Темси - 2“ ООД, ЕИК 811200202, със срок на ликвидацията до една година, съгласно § 5б, ал. 8 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ и с заявено служебно назначаване на ликвидатор.

Към заявлението са приложени декларации по чл. 13, ал. 4 и чл. 13, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, документ за внесена държавна такса, удостоверение по чл. 77, ал. 1 от ДОПК и други документи – Нотариален акт за учредяване на договорна ипотека върху недвижим имот № * г.; Договор за банков кредит в национална валута № 510-014 от 20.11.2007 г.; Удостоверение с изх. № 01321/03.02.2023 г., издадено то ЧСИ Б. В., съгласно § 5в, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ и пълномощни.

От направена справка в Търговския регистър се установява, че за „Агрофирма Темси - 2“ ООД, ЕИК 811200202, няма данни за вписвания, обявявания и заличавания.

По подаденото заявление длъжностното лице по регистрацията е постановило отказ № 20230221104541/22.02.2023г., с който отказва вписване на ликвидация и на ликвидатор в търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ по партидата за дружество с ЕИК 811200202 с основен мотив, че срокът, предвиден в § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ е изтекъл, а при извършена служебна проверка не се открива заличен търговец с посочения БУЛСТАТ.

Посочено е, че тези обстоятелства са пречка да бъде поискано удостоверение за пререгистрация на търговеца.

При така установеното съдът намира от правна страна следното:

В производството по съдебна проверка на откази по реда на чл. 24- 25 ЗТР, съдът не е обвързан от посочените от Агенцията по вписванията основания за отказ, а следва да извърши цялостна собствена проверка на предпоставките по чл. 21 ЗТР. Горното следва от охранителния характер на производството по чл. 530 ГПК. За същото важи изричното правило за служебна проверка на предпоставките за издаване на акт по чл. 533 ГПК.

Постановеният отказ на длъжностно лице по регистрацията е по заявление Б6 относно търговец, който не е пререгистриран в Търговския регистър към Агенцията по вписванията.

В ал. 5 на § 5г от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ е предвидено, че когато за непререгистриран търговец бъде открито имущество, активно легитимирани да подадат заявление за ликвидация са лицата, изчерпателно изброени в § 5а, ал. 2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, а именно: съдружник, акционер, член-кооператор или техен наследник, член на управителен орган на непререгистриран търговец, търговец, в който съдружник е непререгистрирано търговско дружество или кооперация, кредитор на непререгистриран търговец, кредитор на съдружник в непререгистрирано търговско дружество, държавен орган и орган на местното самоуправление.

При съвкупната преценка на изложеното, съдът приема, че разглежданото заявление е подадено от заявител с ненадлежна легитимация – кредитор.

Във връзка с подаденото заявление съдът намира, че следва да се разгледат разпоредбите на 2

§ 4 и § 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. С влизане в сила на Закона за търговския регистър (01.01.2008г.) търговците и клоновете на чуждестранни търговци, вписани в търговския регистър и в регистъра на кооперациите при окръжните съдилища, са длъжни да се пререгистрират по този закон в тригодишен срок от влизането му в сила, съгласно § 4, ал. 1 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно § 5, ал. 2 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ с изтичането на срока по § 4, ал. 1 съдът издава служебно удостоверения на търговските дружества и кооперациите, които не са се пререгистрирали, изпраща ги на агенцията и предоставя на агенцията достъп за снемане на електронен образ от фирмените им дела. Агенцията служебно вписва търговеца и прекратяването на дейността му, назначава ликвидатор, определя възнаграждението му и срока на ликвидацията.

С изменение на § 4, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ /ДВ, бр. 101 от 28.12.2010г./ срокът за пререгистрация е определен до 31 декември 2011г. С изменение на ЗТРРЮЛНЦ, публикувано в ДВ, бр. 34 от 2011г., съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР дейността на търговските дружества и кооперациите, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4, ал. 1, се прекратява на 1 януари 2012 г. Търговските дружества и кооперациите, които не са се пререгистрирали в срока по § 4, ал. 1, нямат право да осъществяват търговска дейност, да предявяват искове и да подават молби за образуване на изпълнителни производства, да извършват разпоредителни сделки с имуществото си, освен да заплащат дължими суми на работници и служители, както и да извършват преводи на суми за погасяване на публични задължения. Извършените след 31 декември 2011 г. разпоредителни сделки с имущество на търговските дружества и кооперациите с прекратена дейност са нищожни. В същия брой на държавен вестник е публикуван приет от законодателя нов § 5г, в чиято ал. 4 предвижда, че след 31 януари 2017г. агенцията служебно заличава търговските дружества и кооперациите:

1. за които не е поискана пререгистрация и обявяване в ликвидация; 2. за които ликвидацията не е приключила поради бездействие на ликвидатора и/или на заинтересованото лице; 3. за които не е открито производство по несъстоятелност. В ал. 5 на същия параграф е прието, че Агенцията обявява списък на заличените търговски дружества и кооперации на електронната си страница.

С изменението на ЗТРРЮЛНЦ, публикувано в ДВ, бр. 99 от 14.12.2012 г., разпоредбата на § 5, ал. 2 гласи: дейността на търговските дружества и кооперациите, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация, се прекратява на 1 януари 2012г. Търговските дружества и кооперациите, които не са се пререгистрирали в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация, нямат право да осъществяват търговска дейност, да предявяват искове и да подават молби за образуване на изпълнителни производства, освен молба за откриване на производство по несъстоятелност, да извършват разпоредителни сделки с имуществото си, освен да заплащат дължими суми на работници и служители, както и да извършват преводи на суми за погасяване на публични задължения. Извършените след 31 декември 2011г. разпоредителни сделки с имущество на търговските дружества и кооперациите с прекратена дейност са нищожни. Изменената разпоредба на § 5г, ал. 4 гласи: търговските дружества и 3 кооперациите с прекратена дейност, които към 31 януари 2017г. не са пререгистрирани, се смятат за заличени, а съгласно § 5г, ал. 5 когато за търговец по ал. 4 бъде открито имущество, лицата по § 5а, ал. 2 могат да подадат заявление за ликвидация и след този срок по реда на чл. 273, ал. 2 от Търговския закон, но не по-късно от 31 декември 2022 г.

От анализа на посочените разпоредби може да се направи извод, че от една страна непререгистрирано търговско дружество се смята за заличено, считано от 01.01.2018г., но в същото време лицата по § 5а, ал. 2 (сред които са кредиторите на непререгистриран търговец) могат да подадат заявление за ликвидация и след този срок- до 31.12.2022г.

В настоящия случай заличаване по § 5г, ал. 4 на „Агрофирма Темси - 2“ ООД не е вписано в Търговския регистър, което е видно и от посоченото в отговора на жалбата, подаден от Агенцията по вписванията, а именно „при извършена служебна проверка не се открива заличен търговец с посочения БУЛСТАТ“. Заличаване на „Агрофирма Темси - 2“ ООД не е и отразено и в регистъра, воден при Окръжните съдилища, доколкото от приложената към делото справка в Национална информационна система „ДЕЛФИ“ е видно, че съгласно този регистър „Агрофирма Темси - 2“ ООД е действащо.

В мотивите към проекта на Закон за изменение и допълнение на Закона за търговския регистър (№ 202-01-48, внесен от Министерския съвет на 17 юли 2012 г.) е посочено, че целта на законопроекта е да се осигури практическото прилагане на нормите относно прекратяването на дейността на непререгистрираните търговски дружества и кооперации.

Липсват мотиви относно крайния срок- 31 декември 2022г., посочен в § 5г, ал. 5. Няма и съображения въз основа на какви критерии е определен този срок. В същото време от стенограмата на заседание на Народното събрание, проведено на 11.10.2012г., на което е разглеждан проекта на Закон за изменение и допълнение на Закона за търговския регистър (№ 202-01-48, внесен от Министерския съвет на 17 юли 2012 г.) е видно следното:

„Задължените лица- търговци, независимо от прекратяване на дейността им, продължават да съществуват като правни субекти с ограничени права до момента на заличаването им“.

Заличаването на търговско дружество, без да е налице вписване на това обстоятелство, не може да се противопостави на кредитор, който има интерес от откриване на производство по ликвидация на негов длъжник. Съгласно чл. 273, ал. 1 от ТЗ, когато са уредени всички задължения и остатъкът от имуществото е разпределен, ликвидаторите искат заличаване на дружеството. Това означава, че заявител за вписване заличаването на дружеството може да бъде ликвидатор, назначен по реда предвиден в закона.

Наред с това, следва да се има предвид, че със Закон за изменение и допълнение на Закона за търговския регистър се транспонира Директива 2012/17/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 13 юни 2012г. за изменение на Директива 89/666/ЕИО и директиви 2005/56/ЕО и 2009/101/ЕО на Европейския парламент и на Съвета по отношение на взаимното свързване на централните, търговските и дружествените регистри.

Съгласно член 2, ал. 1, б. „з“ и б. „к“ от Директива 2009/101/ЕО на Европейския парламент и на Съвета от 16 септември 2009 година за координиране на гаранциите, които 4 държавите-членки изискват от дружествата по смисъла на член 48, втора алинея от Договора, за защита на интересите на членовете и на трети лица с цел тези гаранции да станат равностойни, държавите-членки предприемат необходимите мерки, за да гарантират задължителното оповестяване от дружествата (акционерно дружество, дружество с ограничена отговорност, командитно дружество с акции) наред с други актове и данни за прекратяването на дружеството, както и на прекратяването на процедурата по ликвидация, а в държавите-членки, където заличаването от регистъра поражда правни последици- факта на това заличаване. Съгласно чл. 3, т. 3 от същата директива всички актове и данни, които подлежат на оповестяване в съответствие с член 2, се включват в делото или се вписват в регистъра; предметът на вписванията в регистъра във всички случаи трябва да се съдържа в делото.