Решение № 101 от 15.09.2023, Районен съд - Провадия

РЕШЕНИЕ

№ 101 гр. Провадия, 15.09.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ПРОВАДИЯ, I-ВИ СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети юли през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Димитър Ст. Михайлов при участието на секретаря Ева К. А. като разгледа докладваното от Димитър Ст. Михайлов Административно наказателно дело № 20233130200052 по описа за 2023 година Настоящото производство е образувано на основание чл.59 и сл. от ЗАНН.

Обжалвано е наказателно постановление №11-01-644/21.12.2022 год. На Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция, гр.София, с което на основание чл.247, ал.1 от ЗОП, вр. чл.259 от ЗОП, вр. чл.261, ал.2 от ЗОП на А. С. А., ЕГН ********** с месторабота към момента на извършване на нарушението Община Провадия, обл.Варна, на длъжност заместник-кмет е наложена „глоба“ в размер на 3 018,18 лева /три хиляди и осемнадесет лева и осемнадесет стотинки/ за нарушение по чл.2, ал.2 от ЗОП.

Жалбоподателят моли съда да постанови решение, с което да отмени наказателното постановление като незаконосъобразно, като излага подробно доводите си за това в жалбата.

В съдебно заседание се явява упълномощен представител, който поддържа жалбата и моли наказателното постановление да бъде отменено.

Процесуалният представител на АДФИ - София - административнонаказващ орган, издал наказателното постановление, призован съгласно императивната разпоредба на чл.61, ал.1 от ЗАНН, в съдебно заседание оспорва жалбата, като моли наказателното постановление да бъде потвърдено 1 изцяло.

Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от ЗАНН, във вр. с чл.319 от НПК, поради което се явява процесуално допустима.

Разгледана по същество жалбата е неоснователна, поради следните съображения:

ПРС, след като взе в предвид събраните по делото доказателства и становища на страните, преценени поотделно и в тяхната съвкупност и като съобрази разпоредбите на закона, намира за установено от фактическа страна следното:

Община Провадия се явява основна административно-териториална единица, в която се осъществява местно самоуправление. Общината се явява юридическо лице и има право на собственост и самостоятелен общински бюджет. Орган на местното самоуправление на общината е Общинският съвет. Орган на изпълнителната власт в общината, съгласно чл. 38, ал. 1 от ЗМСМА е кметът на общината, който осъществява своите правомощия по реда на чл. 44, ал. 1 от ЗМСМА, включително по т. 1, т. 5, т. 8 и т, 15 ръководи цялата изпълнителна дейност на общината; организира изпълнението на общинския бюджет; организира изпълнението на задачите, които произтичат от законите, от актовете на президента на републиката и на Министерския съвет; представлява общината пред физически и юридически лица.

Община Провадия се явява бюджетна организация по смисъла на § 1, т.

5 от Допълнителните разпоредби (ДР) на Закона за публичните финанси (ЗПФ), с ЕИК 000093638, седалище и адрес на управление: гр. Провадия, област Барна, ул, „Дунав” № 39.

Като бюджетна организация, съгласно чл. 4, т. 1 от Закона за държавната финансова инспекция (ЗДФИ), Община Провадия попада в обхвата на държавната финансова инспекция.

В периода от 01.11.2011 г. до 07.11.2019 г. кмет на Община Провадия е бил Ф. К. Ф.. Кмет на Община Провадия в периода от 08.11.2019 г. и към момента е Ж. И. И..

Кметът на общината се явявал публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал, 2, т. 9 от ЗОП. Възложителите, на основание чл. 5, ал. 1 от ЗОП отговаряли за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените 2 поръчки. Съгласно чл. 7, ал. 1 от ЗОП, възложителят можело да определи длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки.

С изключение на случаите по ал. 1, в отсъствие на възложителя правомощията му, свързани с възлагане на обществени поръчки, се изпълнявали от лицето, което го замества, съгласно нормативен, административен или друг акт, който определя представителството на възложителя (чл. 7, ал. 2 от ЗОП).

Със заповед № 317/08.02.2019 г., на основание чл. 7, ал. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), Ф. Ф., кмет на Община Провадия упълномощил А. С. А. - заместник-кмет на общината, да организира и провежда процедури за възлагане на обществени поръчки по реда определен в ЗОП, и да сключва от името на Община Провадия договори и/или рамкови споразумения с предмет:

-строителство, включително с изпълнение или проектиране и изпълнение на строителство и изпълнение или проектиране и изпълнение на строеж по смисъла на чл. 3, ал. 1 от ЗОП;

-доставка на строителни, ВиК и електроматериали; пътни знаци и табели; горива и смазочни материали за автомобилите, собственост на Община Провадия по смисъла на чл. 3, ал. 2 от ЗОП;

-предоставяне на услуги по зимно поддържане и снегопочистване на пътища и улици; разработване на технически проекти, предоставяне на услуги по авторски надзор при изпълнение на СМР, изготвяне на доклад за съответствие на технически проекти със съществените изисквания на ЗУТ, по смисъла на чл. 3, ал. 3 от ЗОП;

-обществени поръчки, свързани с реализиране на проекти на Община Провадия, финансирани по ПРСР и ОПРР, с изключение на обявените, но неприюпочили обществени поръчки по проект BG16RFP0001-2.001-0008 „Повишаване на енергийната ефективност на административната сграда на Община Провадия“.

С Решение № 2425/22.08.2019 г. А. С. А., заместник-кмет на Община Провадия, в качеството си на упълномощено лице по чл. 7, ал. 1 от ЗОП, съгласно заповед № 317 от 08.02.2019 г. на Ф. Ф., кмет на общината, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП, чрез публично състезание, с предмет: „Подготовка на общински пътища за експлоатация при зимни условия по десет обособени позиции“. Обектът на обществената поръчка е строителство, по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП, с основен код по C P V 45000000 „Строителни и монтажни работи“ и допълнителен код 45233139 „Работи по поддържане на национални пътища“.

С решението, упълномощеното лице е одобрило обявление за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие. Обществената поръчка е била регистрирана в електронния регистър на АОП с уникален номер 00392- 2019-0023.

В Раздел III. 1.1) „Годност за упражняване на професионалната дейност, 3 включително изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от обявлението, възложителят е поставил изискване за обособени позиции от № 1 до № 10 включително „участниците да бъдат вписани в Централния професионален регистър на строителя за изпълнение на строежи със следния обхват: строителни дейности по обекти минимум втора група, трета категория, съгласно Наредба № 1 от 30.07.2003 г. за номенклатурата на видовете строежи и чл. 137 от Закона за устройство на територията (ЗУТ)“. Същото изискване е поставено и в т. 10 от Раздел II „Условия за участие“ на „Условия за участие и указания за подготовка на образците, които са част от офертата по обществена поръчка по ЗОП с предмет: „Подготовка на общински пътища за експлоатация при зимни условия с десет обособени позиции“, част от документацията за обществената поръчка.

В Раздел 111.1.1) „Годност за упражняване на професионалната дейност, включително изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от обявлението, възложителят е поставил изискване за обособени позиции от № 1 до № 10 включително „участниците да бъдат вписани в Централния професионален регистър на строителя за изпълнение на строежи със следния обхват: строителни дейности по обекти минимум втора група, трета категория, съгласно Наредба № 1 от 30.07.2003 г. за номенклатурата на видовете строежи и чл. 137 от Закона за устройство на територията (ЗУТ)“. Същото изискване е поставено и в т. 10 от Раздел II „Условия за участие“ на „Условия за участие и указания за подготовка на образците, които са част от офертата по обществена поръчка по ЗОП с предмет: „Подготовка на общински пътища за експлоатация при зимни условия с десет обособени позиции“, част от документацията за обществената поръчка.

В поле II. 1,4) от обявлението за оповестяване на откриването на процедурата е направено следното кратко описание: в рамките на обществената поръчка се предвижда изпълнението на следните видове СМР: ръчно изкърпване на около 4 597 кв. м единични дупки и деформации на настилката с гореща асфалтова смес с дебелина 5 см, включващо следните технологични операции - разкъртване, натоварване и превоз на строителни материали, почистване и грундиране с полимермодифицирана битумна емулсия, доставка и полагане ръчно на асфалтобетон с дебелина 5 см в уплътнено състояние, обработка на фугата между нов и стар асфалт с битум. В раздел III. „Предвидени строително-монтажни работи“ от техническата спецификация, за всяка обособена позиция е направено същото кратко описание на предвидените СМР, с конкретно посочване на кв. м. за обекта.

Във връзка с поставеното изискване от възложителя за наличие на регистрация на строителя в ЦПРС за строежи минимум втора група, трета категория, по време на финансовата инспекция е била изискана допълнителна информация, относно вида на строителните дейности, наличие на проекти и разрешение/я за строеж, както и основанието за определяне на посоченото 4 изискване.

Видно от представените писмени обяснения от кмета на Община Провадия с изх. № РД 0510-255/29.06.2022 г., за обектите, съответстващи на обособените позиции в обществената поръчка нямало изготвени инвестиционни проекти и респективно нямало издадени разрешения за строеж. Описаните видове дейности са били свързани с подготовка на пътищата за експлоатация при зимни условия, попадащи в разпоредбите на чл. 11, ал. 2, т. 1, б. „в“ от Наредба № РД-02-20- 19/12.11.2012 г. за поддържане и текущ ремонт на пътищата.

Изразеното от главния архитект становище, приложено към писмените обяснения било, че описаните в офертата към договори от № ОП107/07.10.2019 г. до № ОП-116/07.10.2019 г. дейности и работи са свързани с подготовка на пътища за експлоатация при зимни условия и включват подмяната на първоначално вложени, но разрушени материали по основни части на пътната настилка, с които се възстановява експлоатационната им годност, подобрява се или се удължава срокът на нейната експлоатация.

Също, че тези дейности и работи, би следвало да се отъждествяват с легалното определение на § 5, т. 42 от Допълнителните разпоредби на ЗУТ за „основен ремонт“, и за тях не се предполага необходимостта от процедури по реда на Раздел II и III от ЗУТ: „Съгласуване и одобряване на инвестиционни проекти“ и „Разрешаване на строителство“ (глава Осма „Инвестиционно проектиране и разрешаване на строителството“),

При така установената фактическа обстановка, съдът приема от правна страна следното:

Безспорно установено по делото е, а и не се оспорва от страна на жалбоподателя, че с Решение № 2425/22.08.2019 г. А. С. А., заместник-кмет на Община Провадия, в качеството си на упълномощено лице по чл. 7, ал. 1 от ЗОП, съгласно заповед № 317 от 08.02.2019 г. на Ф. Ф., кмет на общината, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП, чрез публично състезание, с предмет: „Подготовка на общински пътища за експлоатация при зимни условия по десет обособени позиции“. Обектът на обществената поръчка е строителство, по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП, с основен код по C P V 45000000 „Строителни и монтажни работи“ и допълнителен код 45233139 „Работи по поддържане на национални пътища“.

С решението, упълномощеното лице е одобрило обявление за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие.

В раздел III.1.1 на поръчката „Годност за упражняване на професионалната дейност, включително изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от обявлението, възложителят е 5 поставил изискване за обособени позиции от № 1 до № 10 включително „участниците да бъдат вписани в Централния професионален регистър на строителя за изпълнение на строежи със следния обхват: строителни дейности по обекти минимум втора група, трета категория, съгласно Наредба № 1 от 30.07.2003 г. за номенклатурата на видовете строежи и чл. 137 от Закона за устройство на територията (ЗУТ)“. Същото изискване е поставено и в т. 10 от Раздел II „Условия за участие“ на „Условия за участие и указания за подготовка на образците, които са част от офертата по обществена поръчка по ЗОП с предмет: „Подготовка на общински пътища за експлоатация при зимни условия с десет обособени позиции“, част от документацията за обществената поръчка.