Решение № 1193 от 06.10.2022, Административен съд - Варна

Р Е Ш Е Н И Е

№ ............/…………………..г. ,гр. Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Варна, Седемнадесети състав, в публично съдебно заседание от двадесет и първи юни две хиляди и двадесета година в състав:

Председател: М. Иванова-Даскалова при секретаря Оля Йорданова, като разгледа докладваното от административния съдия адм. дело № 576 по описа за 2022г. на Административен съд – Варна, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.69-77 от раздел ІІІ

"Администриране на нередности и извършване на финансови корекции" на глава V на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление / старо заглавие Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове до изм. обнар. в ДВ, бр. 51 от 2022г., в сила от 01.07.2022г./, във вр. чл.145 и сл. от АПК.

Образувано е по постъпила с вх.№ 3648/07.03.2022г. жалба от Община Варна срещу Решение №РД-02-36-163/11.02.2022г. на Ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020г.“ – Зам.-министъра на регионалното развитие и благоустройство, с което на основание чл.73, ал.1 във връзка с чл.69, ал.1 от ЗУСЕФСУ, чл.70, ал.1 т.9 ЗУСЕСИФ, във връзка с чл.143, § 2, и чл.2, § 36 от Регламент (ЕС) № 1303/2013, във връзка със Заповед № РД-02-14-1116/31.12.2021г. на МРРБ е приключен сигнал за нередност № 1914 в Регистъра за сигнали и нередности в ГД"Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ в МРРБ във връзка с установени нарушения относно методиката за оценка на офертите по възлагане на обществена поръчка чрез открита процедура по ЗОП за услуга с предмет „Изпълнение на функциите на консултант за обектите в рамките на проект „Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна“ по процедура BG16RFOP001-1.002 „Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020 Варна“, Приоритетна ос 1 „Устройство и интегрирано градско развитие“ на ОПРР“ 2014-2020 с десет обособени позиции, като на Община Варна е наложена финансова корекция в общ размер 9380,94лв. с ДДС /7817,45лв. без ДДС/, представляваща 5% върху сумата от 187618,80лв. на общия размер на верифицираните и реално изплатени разходи с ДДС по сключените договори по отношение на шест обособени позиции, а именно: №1, № 3, №4, № 5, № 6 и № 10, които са финансирани със средства от ЕСИФ.

С жалбата се оспорва решението на ръководителя на управляващия орган като неправилно и незаконосъобразно, като се претендира неговата отмяна.

Жалбоподателят обосновава незаконосъобразността на решението с издаването му при съществени нарушения на процесуалните правила и неправилно прилагане на материалния закон. Твърди, че посочените в решението констатации по отношение на методиката за оценяване на офертите по обществената поръчка са неправилни.

Според жалбоподателя неправилен е изводът на РУО относно допуснато нарушение на разпоредбата на чл.70, ал.5, и ал.7 т.2 и т.3 от ЗОП, във връзка с чл.33, ал.1 Правилник за прилагане на закона за обществени поръчки, тъй като счита, че пълнотата и начинът на представяне на информацията следва да са елемент на оценяването. Излага съображения за съществени нарушения на процесуалните правила поради неправилна квалификация на нарушението, с което му е нарушено правото на защита. В съдебно заседание явилият се юрисконсулт поддържа жалбата по изложените в нея доводи, които доразвива в писмените бележки по същество.

Ответникът – Ръководителят на УО на ОП „Региони в растеж“ 2014-2020г. представя административната преписка.

В придружителното писмо оспорва жалбата изцяло и моли да бъде оставена без уважение като неоснователна и недоказана. В подробна писмена молба депозирана от упълномощения юрисконсулт се изразява излагат съображенията за неоснователност на жалбата и искането да бъде отхвърлена като необоснована и недоказана. Излагат се доводите за правилно и законосъобразно издаден акта за налагане на финансовата корекция, при спазване на процедурните правила. Моли жалбата да бъде отхвърлена и на ответника да бъде присъдено юрисконсултско възнаграждение.

След преценка на събраните доказателства, като взе предвид разпределението на доказателствената тежест между страните, съдът прие за установено от фактическа страна следното:

Съгласно Заповед № РД-02-14-1116/31.12.2021г. на Министъра на регионалното развитие и благоустройството, Деляна Иванова – Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството, е определена за ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Региони в растеж" 2014-2020.

Между Министерство на регионалното развитие и благоустройство, УО на ОПРР – Главна дирекция "Градско и регионално развитие", представлявано от Деляна Иванова - ръководител на УО на ОПРР, и Община Варна, представлявана от Кмета, в качеството на бенефициент, е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (наричан по-нататък ДПБФП) № РД-02-37-305/19.12.2016г. (№ от ИСУН-BG16RFOP001-1.002-0001-C01) по оперативна програма "Региони в растеж" 2014-2020, с предмет: предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (100%) по ОПРР, с Приоритетна ос 1 "Устойчиво и интегрирано градско развитие", процедура

BG16RFOP001-1.001-039 "Изпълнение на Интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020" за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.002-0001 "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна", в максимален размер 16309436,85лв.

В изпълнение на ДБФП, с решение на възложителя, е открита процедурата за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия“ на четири обекта и „Оценка за съответствие на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за „Ремонт и прилагане на мерки за енергийна ефективност“ за два обекта от Инвестиционен приоритет "Образователна инфраструктура" в рамките на проект "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна" по процедура BG16RFOP001-1.002"Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020-Варна", Приоритетна ос 1"Устойчиво и интегрирано градско развитие" на ОП"Региони в растеж"2014-2020г. (наричана по-нататък "Обществената поръчка"), с шест обособени позиции. Документацията по обществената поръчка е на интернет страницата на Община Варна (http://it.varna.bg:4481/ZopView.aspx?DosieID =539).

Жалбоподателят, в качеството си на възложител е сключил договори за възлагане на Обществената поръчка:

- № BG16RFOP001-1.002-0001-C01-U-06/10.11.2017г. с изпълнител „ТРАФИК ХОЛДИНГ“ ООД на стойност 39100.00 лв. без ДДС, по обособена позиция № 1: „Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия на сградата на I-во ОУ, гр.

Варна“;

- № BG16RFOP001-1.002-0001-C01-U-07 от 10.11.2017г. с изпълнител „ТРАФИК ХОЛДИНГ“ ООД на стойност 27900лв. без ДДС, по обособена позиция №3:„Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия на сградата на СУ„Д. Дебелянов“, гр. Варна;

- № BG16RFOP001-1.002-0001-C01-U-8 от 10.11.2017г. с изпълнител „СС-КОНСУЛТ“ ЕООД на стойност 39850лв. без ДДС, по обособена позиция №4: „Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия на сградата на СУ „П. Кр. Яворов“, гр.Варна;

- № BG16RF0P001-1.002-0001-C01-U-12 от 14.11.2017г. с изпълнител „РУТЕКС“ ООД на стойност 5899лв. без ДДС, по обособена позиция №5: „Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия на финалната сградата на ОУ „Константин Арабаджиев“, гр. Варна;

- № BG16RPOP001-1. 002-0001-C01-S-09 от 19.01.2018 г. с изпълнител „ДИАЛЕКС“ ЕООД на стойност 15350.00 лв. без ДДС, по обособена позиция № 6: Оценка за съответствие на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за „Ремонт и мерки за енергийна ефективност в сградата на ОУ „Стефан Караджа“;

- - № BG16RPOP001-1.

002-0001-C01-U-10 от 10.11.2017г. с изпълнител „СС-КОНСУЛТ“ ЕООД на стойност 28250лв. без ДДС, по обособена позиция №10: Оценка за съответствие на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за „Ремонт и прилагане на мерки за енергийна ефективност в сградата на ОУ „Никола Й. Вапцаров“.

Производството пред административния орган е започнало като последващ контрол на проведената от Община Варна - бенефициент по договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014-2020г., обществена поръчка, във връзка с постъпил в МРРБ сигнал № 1914 за допуснати нарушения на материалния закон, квалифицирани като нередности.

В случая обществената поръчка е възложена въз основа на икономически най-изгодната оферта по смисъл на чл.70, ал.2, т.3 от ЗОП - оптимално съотношение качество/цена.

След анализ на одобрената методика, Ръководителят на УО на ОПРР е констатирал допуснати нередности по смисъла на чл.2, т.36 от Регламент (ЕС) №1303/2013г. на Европейския парламент и Съвета. Установено е допуснато от бенефициента нарушение на чл.70, ал.5 и ал.7 ЗОП и чл.33, ал.1 от ППЗОП (незаконосъобразна методика на оценяване).

С писмо изх. № 99-00-6-43/17.01.2022 г. Ръководителят на УО на ОПРР е уведомил Кмета на Община Варна за установените при проверката на обществената поръчка нарушения, като е прието, че така поставените изисквания водят до съществено нарушение на разпоредбата на чл.2, т.36 от Регламент (ЕС) №1303/2013г. на Европейския парламент и на Съвета от 17.12.2013г.

С писмо рег. № РД16026510ВН_394ВН/25.01.2022г. Община Варна е представила писмено възражение относно неправилна приложимост на материалния закон, позовавайки се на съдебна практика на ВАС.

С обжалваното Решение №РД-02-36-163/11.02.2022г. на Заместник министъра на МРРБ и ръководител на УО на ОПРР, на основание чл.73, ал.1, вр. чл.69, ал.1 от ЗУСЕСИФ, вр. чл.143 § 2, вр. чл.2 § 15 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 и чл.70, ал.5 и ал.7 и чл.2, ал.2 от ЗОП и чл.33, ал.1 ППЗОП, е приключен сигнал за нередност №1914, като са установени нарушения, а именно незаконосъобразна методика за оценка на офертите по обособени позиции от №1 до №5 и обособени позиции от №6 до №10, при възлагането на обществена поръчка по ЗОП с предмет: „Упражняване на строителен надзор за обект Реконструкция, основен ремонт и прилагане на енергоефективни мероприятия на четири обекта и Оценка за съответствие на инвестиционния проект и упражняване на строителен надзор за „Ремонт и прилагане на мерки за енергийна ефективност “ за два обекта в рамките на проект "Модернизация на образователната инфраструктура на територията на град Варна" по процедура BG16RFOP001-1. 002 "Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014–2020-Варна", приоритетна ос 1 "Устойчиво и интегрирано градско развитие" на ОП "Региони в растеж" 2014-2020г. " с шест обособени позиции", открита с Решение № 0739/17.03.2017г., финансирана с договор за предоставяне на БФП peг. №: BG16RFOPOO1-1.002-0001-С01, като на Общината е наложена финансова корекция в размер на 9380,94лв. с ДДС от верифицирана и платена безвъзмездна помощ и следа да се възстанови доброволно от бенефициента. Установените нередности са квалифицирани от УО като такива по т.11 от Раздел I "Използване на: основания за отстраняване, критерии за подбор, критерии за възлагане, или условия за изпълнение на поръчката, или технически спецификации, които не са дискриминационни по смисъла на т.10 от настоящото приложение, но ограничават достъпа на кандидатите или участниците, буква „б“ случаите, при които са приложени дискриминационни критерии/условия/спецификации, но е налице минимално ниво на конкуренция, т.е. получени са две или повече оферти, които са допуснати и отговарят на критериите за подбор", към

Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредбата), приета с ПМС № 57 от 28 март 2017г.