Решение № 729 от 30.09.2020, Административен съд - Пазарджик

Р Е Ш Е Н И Е

№ 729/30.9.2020г. гр.

Пазарджик,

В И М ` Е Т О Н А

Н А Р О Д А

Административен съд –

Пазарджик, Х състав, в открито съдебно заседание на втори септември, две хиляди и двадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ

: МАРИАНА ШОТЕВА

ЧЛЕНОВЕ:

1. ГЕОРГИ ВИДЕВ

2. ХРИСТИНА ЮРУКОВА

При секретаря Димитрина Георгиева и с участието на прокурора Станка Димитрова , разгледа докладваното от съдия Шотева касационно административно-наказателно дело №714, по описа на съда за 2020 г.

За да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК, във връзка с чл. 63, ал. 1, пр. 2 от ЗАНН.

Образувано е по касационна жалба на „С.Ю.А. с ЕГН ********** ***, чрез адвокатско дружество „Б. *** против Решение 24/13.02.2020г. на Районен съд гр. Велинград, постановено по АНД № 478/19г., с което е потвърдено Наказателно постановление № Р-10-844 от 20.09.2019 година на Зам. председателя на Комисията за финансов надзор /КФН/,с което на С.Ю.А. ЕГН**********, постоянен адрес: ***,в качеството му на член на Съвета на директорите на „ВЕЛИНА"АД с ЕИК *********,със седалище и адрес на управление гр.Велинград,обл.

Пазарджик,ул."Д-р Дошкинов"№14, със съдебен адрес:***,чрез адв. П. В.

П.,САК, е наложено административно наказание глоба в размер на 4000 /четири хиляди / лева, на основание чл. 221,ал.1,т.3 от Закона за публично предлагане на ценни книжа ,за нарушение на разпоредбата на чл. 116б,ал.1,т.1 от Закона за публично предлагане на ценни книжа.

Осъден е С.Ю.А.

, ЕГН**********, постоянен адрес: ***,в качеството му на член на Съвета на директорите на

„ВЕЛИНА" АД с ЕИК *********,със седалище и адрес на управление гр.Велинград,обл. Пазарджик,ул."Д-р Дошкинов"№14, със съдебен адрес:***,чрез адв. П. В. П.,САК да заплати на КОМИСИЯ ЗА ФИНАНСОВ НАДЗОР СОФИЯ ,разноски по делото в размер на 80 / осемдесет / лева.

Касаторът моли да се отмени атакуваният съдебен акт и да се отмени издаденото наказателно постановление. Излага подробни съображения в жалбата си и в съдебно заседание чрез адв.С., както и в писмено становище.

Ответникът по касационната жалба Комисия за финансов надзор редовно призован се представлява юрисконсулт С..Оспорва жалбата, представя писмено становище.

Участвалият по делото прокурор, представител на Окръжна прокуратура гр. Пазарджик, дава заключение, че жалбата е не основателна и обжалваното решение следва да се потвърди като правилно и законосъобразно.

Пазарджишкият административен съд, като провери законосъобразността на първоинстанционното решение, във връзка с наведените от касатора оплаквания, и с оглед обхвата на служебната проверка по чл. 218, ал. 2 от АПК, във връзка с чл. 63, ал. 1, пр. 2 от ЗАНН, намери за установено следното :

Касационната жалба е подадена в рамките на преклузивния срок по чл. 211, ал. 1 от АПК и от лице имащо правен интерес - страна в въззивното производство, за която решението е неблагоприятно, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество същата се явява

ОСНОВАТЕЛНА.

С процесното наказателно постановление е наложена глоба в размер на 4000 /четири хиляди / лева, на основание чл.

221,ал.1,т.3 от Закона за публично предлагане на ценни книжа ,за нарушение на разпоредбата на чл. 116б,ал.1,т.1 от Закона за публично предлагане на ценни книжа.

Въззивният съд е възприел следната фактическа обстановка:

На 02.05.2019 год. в гр.София Г. Д. М. -мл. експерт в отдел „Надзор на публичните дружества,емитенти на ценни книжа и дружества със специална инвестиционна цел,дирекция „Надзор на инвестиционната дейност",управление „Надзор на инвестиционната дейност" към КФН ,в присъствие на свид. В. С. Ц. и Д. И. А.,при условията на чл. 40,ал.4 от ЗАНН , е съставила Актът за установяване на административно нарушение / АУАН/ № Р-06-387 против С.Ю.А. , в качеството му на член на Съвета на директорите на „ВЕЛИНА"АД с ЕИК *********,със седалище и адрес на управление гр.Велинград,обл. Пазарджик,ул."Д-р Дошкинов"№14 ,са следното :

При извършена проверка на място в КФН, било установено, че С.Ю.А., в качеството му на член на Съвета на директорите (СД) на „Велина" АД, което е публично дружество (ПД), вписано във водения от КФН регистър по чл. 30, ал. 1, т. 3 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), бил извършил нарушение на разпоредбата на чл. 116б, ал. 1, т. 1 от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК).

,,Велина"

АД е ПД по смисъла на чл. 110, ал. 1 от ЗППЦК, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, организиран и поддържан от „Българска фондова борса" АД („БФБ" АД). Предвид това обстоятелство, спрямо дружеството се прилагат разпоредбите на ЗППЦК.

В междинния финансов отчет за дейността на „Велина" АД, представен чрез единната система за предоставяне на информация на КФН по електронен път и по-конкретно в доклада за дейността на „Велина" АД за трето тримесечие на 2018 г., е оповестено, че в резултат на решение на СД на ПД „Велина" АД, от 01.08.2018 г., е взето решение за увеличаване на капитала на дъщерното дружество „Велина" ЕООД, в което ПД притежава сто процента от капитала на дружеството.В резултат ПД записва 40 000 дяла, всеки с номинална стойност от 10 лв.„Велина" АД финансира увеличението на капитала на дъщерното си дружество посредством дългосрочен инвестиционен кредит в размер на 400 000 лв.

Преди увеличението, записаният капитал на дъщерно дружество „Велина" ЕООД е бил в размер на 5 000 лв., а след увеличението на капитала, същият е в размер на 405 000 лв. Към 31.12.2016 г., видно от счетоводния баланс на „Велина" ЕООД, сумата на всички активи от баланса е в размер на 11 000 лв., а за 2017 г. управителят на дружеството декларира, че дружеството не е осъществявало дейност.В доклада за дейността на „Велина" АД за трето тримесечие на 2018 г., в т.

9, е оповестена информация, че дъщерното дружество „Велина" ЕООД е предоставило търговски заем на „Феникс глас" ЕООД, в размер на 374 хил. лв., за срок от 12 месеца при годишна лихва 6%, с цел временна финансова помощ.

Видно от финансовия отчет на заемателя „Феникс глас" ЕООД към 31.12.2015 г. дружеството не отчита никакви активи, а само задължения към собственика в размер на 5 хил. лв. и текуща загуба в размер на 5 хил. лв. Финансовият отчет на „Феникс глас" ЕООД към 31.12.2016 г., отново показва липса на активи, задължения в размер на 10 хил. лв. и текуща загуба в размер на 10 хил. лв.

Дружеството не отчита никакви приходи, само разходи в размер на 10 хил. лв.

През 2017 г., видно от декларация от управителя на дружеството, същото не е осъществявало дейност и не е отчело приходи за данъчната 2017 г.

В тази връзка, с оглед установяване на фактическата обстановка по случая и проверка за спазване на разпоредбите на ЗППЦК, отчитайки финансовото състояние и икономическата активност на заемателя, до „Велина" АД и „Велина" ЕООД са изпратени писма с искане на регулаторния орган да бъдат предоставени информация и документи. С писма, изх. № РГ-05-621-1/24.01.2019 г., от „Велина" АД и „Велина" ЕООД са изискани:

Копие на

Решението на едноличния собственик на капитала на „Велина" ЕООД, с което е взето решение да бъде предоставен заем на „Феникс Глас" ЕООД и мотивите за целесъобразността на сделката;

Писмени обяснения относно целта и предназначението на отпуснатия заем, имена и длъжност на лицето, наредило прехвърлянето на средствата;

Информация дали „Велина" ЕООД е искало предварително одобрение от управителния орган на „Велина" АД в изпълнение на разпоредбата на чл. 114, ал. 3 от ЗППЦК, документите към искането и становището на управителния орган на публичното дружество в тази връзка;

-Копие от договора за заем, сключен между „Велина" ЕООД и „Феникс Глас" ЕООД, ведно с всички относими документи, вкл. копия от всички платежни документи, обективиращи извършените плащания по договора, документи, свързани с осчетоводяването на предоставения заем и аналитична разшифровка на сметките отчитащи дадения заем;

Копие на протокола от проведено заседание на СД на „Велина" АД, обективиращ решението за увеличението на капитала на „Велина" ЕООД с 400 хил. лв.;

Копие на протоколната книга, в която са отразени всички проведени заседания на Съвета на директорите за календарната 2018 г., копие от договора за заем, сключен между „Велина" АД и „Феникс глас" ЕООД, ведно с всички относими документи, включително копия от всички платежни документи, обективиращи извършеното плащане по договора, и документи, свързани с осчетоводяването на предоставения заем и аналитична разшифровка на сметките, отчитащи предоставения заем.

С писмо, вх.

№ РГ-05-621-1/04.02.2019 г., „Велина" АД е представило, като част от изисканите документи, протокол от 01.08.2018 г. на СД на ПД, който обективира взето с единодушие решение от съвета на директорите за увеличение на капитала на „Велина" ЕООД по реда на чл. 148, ал. 1, т. 2 от Търговския закон от 5 000 лева на 405 000 лева, посредством записване на 40 000 нови дяла, всеки с номинална стойност от 10 лева. Протоколът е подписан от тримата членове на СД –Д.

И. А., С.Ю.А. и П. В. П..В отговор, с писмо, вх. № РГ-05-621-1/04.02.2019 г., „Велина" ЕООД е представило в КФН изисканите документи.

От протокола от заседание на СД на „Велина" АД, проведено на 03.09.2018 г., в качеството му на едноличен собственик на капитала на „Велина" ЕООД, е видно, че след „разисквания и представена обосновка", на заседанието с единодушие е взето решение за предоставяне на паричен заем на „Феникс Глас" ЕООД в размер на 400 000 лв., при годишна лихва 6% и срок на връщане 12 месеца от датата на подписване на договора за паричен заем, като същият е обезпечен със Запис на заповед, издадена от заемателя „Феникс глас" ЕООД и авалирана от „Теос" холдинг ГМБХ, за сума, представляваща главницата по заема и дължимата лихва за период от 12 месеца. Протоколът е подписан от тримата членове на СД – Д. И. А., С.Ю.А. и П. В. П.. Представен е и дневникът по чл.116г, ал. 3, т. 3 от ЗППЦК за проведените заседания на управителния и контролния орган на ПД за календарната 2018 г., където в точка 7 е отразен горепосоченият протокол от 03.09.2018г.

На следващо място, по отношение на изисканата информация дали „Велина" ЕООД е искало предварително одобрение от управителния орган на „Велина" АД за сключване на договор за паричен заем, и двете дружества са представили идентични писмени обяснения по отношение на това дали управителят на непубличното дружество – А.

Т. И., е искала предварително одобрение от управителния орган на „Велина" АД за сключване на договор за паричен заем. В писмените обяснения е посочено, че дъщерното дружество „Велина" ЕООД не е искало изрично предварително одобрение от управителния орган на ПД „Велина" АД, тъй като вземането на решение за увеличение на капитала и същинското му провеждане били едностранно инициирани от СД на „Велина" АД, чийто член е С.Ю.А.. Изложено е твърдението, че на практика решението на управителния орган на ПД, в качеството му на едноличен собственик на капитала на дъщерното дружество „Велина" ЕООД, предхожда самото увеличение на капитала на дъщерното дружество и не може да се осъществи без него. В допълнение, с писмо, вх. № РГ-05-621-1/12.03.2019 г., дъщерното дружество е посочило, че не е искало изрично предварително одобрение от СД на ПД за предоставяне на паричния заем и сключване на Договор за паричен заем от 13.09.2018 г. под формата на самостоятелна процедура. Съгласието за предоставяне на паричния заем с гореописаните параметри е дадено директно чрез вземане на овластителното решение от всички членове на СД на ПД, в това число и С.А., обективирано в Протокол от заседание на СД на „Велина" АД от 03.09.2018 г.Това обстоятелство е безспорно и не се отрича и от двете страни.

Видно от представения с отговора договор за паричен заем, документът е от дата 13.09.2018 г. и страни по него са „Велина" ЕООД (заемодател) и „Феникс Глас" ЕООД (заемател). Според договора, заемодателят се задължава да предаде в собственост на заемателя парична сума в размер на 400 000 лв., по банков път, не по - късно от 31.10.2018 г., а заемателят се задължава да върне на заемодателя заетата сума в размер на главницата 400 000 лв. до 13.09.2019 г. по банков път и да заплати като възнаграждение годишна лихва в размер на 6 %. В чл. 7 от договора е предвидено връщането на заетата от заемателя сума да бъде гарантирано посредством издаване на запис на заповед за размера на заетата сума, авалирана от трето лице. Договорът за заем е подписан за заемодателя - от изпълнителния директор Донка Ангелова, а за заемателя - от управителя Светлин Емилов Иванов.