Решение № 839 от 11.11.2016, Окръжен съд - Варна

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш

Е Н И Е

№………./………..11.2016г. гр.Варна

В И М Е Т

О Н А

Н А Р О Д А

ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД ТЪРГОВСКА КОЛЕГИЯ в открито съдебно заседание, проведено на двадесети октомври две хиляди и шестнадесета година, в състав СЪДИЯ

: СВЕТЛАНА КИРЯКОВА при секретар М.П.

Като разгледа докладваното от съдията

Търговско дело №2114 по описа за 2010 год. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е образувано по искова молба на

„МАРИНА

РИВИЕРА ПРОПЪРТИС" ЕООД

EИК ********* със седалище и адрес на управление гр.София, ***а, ап.6, представлявано от управителя Х. С. С., чрез упълномощените адвокати В.Г. и А.Д. против „МАРИНА БЛЕК СИЙ РИВИЕРА”

ООД

ЕИК ********* /в несъстоятелност/ със седалище и адрес на управление гр.Варна, ***, представлявано от управителя М. А. Н и „Банка Пиреос

България” АД ЕИК ********* със седалище и адрес на управление гр.София, ул.Витоша 3 за приемане за установено несъществуването на вземане на „Банка Пиреос България” АД прието в производството по несъстоятелност в размер на 3 503 508.05 лв., произтичащо от договора за инвестиционен кредит 1546/2007 от 23.10.2007г., анекс №1-1546/2008г. от 01.10.2008г. и анекс 3-1546/2009г. от 23.10.2009г.

Настоява се за присъждане на сторените по делото съдебно-деловодни разноски.

В исковата молба се излага, че ищецът „Марина Ривиера

Пропъртис" ЕООД ЕИК ********* с управител Г. С. С., е кредитор по силата на договор за цесия от 29.07.2010 г. на „Марина Блек Сий Ривиера" ООД ЕИК *********, за което с решение №115/23.03.2010 г. по т.д. 865/2009 г. на ВОС, е открито производство по несъстоятелност. Г. С. С. е кредитор с прието вземане, включено в списъка на приетите вземания по чл.685 от ТЗ. Сочи се, че „Марина Ривиера Пропъртис" ЕООД е цесионер по силата на Договор за цесия от 29.07.2010 г., с който цедентът Г. С. С. прехвърля на „Марина Ривиера Пропъртис" ЕООД част от своето вземане към „Марина Блек Сий Ривиера" ООД /в открито производство по несъстоятелност/ и се легитимира като такъв въз основа на приложения договор. Твърди, че с вписване от 02.09.2010 год. синдикът на „Марина Блек Сий Ривиера" ООД, е обявил списъка на неприетите вземания на дружеството, сред които вземане в размер на 2 108 972.47 лева на „Банка Пиреос България" АД по договор за инвестиционен кредит № 1546/2007г., тъй като с тази сума дружеството е задължено при условията на чл. 40 от ЗЗД. С вписване от същата дата са обявени и списъците на приетите вземания на втория ответник, сред които е вземане в размер на 2 676 993,63 лв. на „Банка Пиреос България" АД, по договори за оборотен кредит №1547/2007 г. и по договор за инвестиционен кредит № 1546/2007 год. Сочи, че кредиторът „Марина Ривиера Пропъртис” ЕООД е подало в законоустановения срок възражение по чл.690 от ТЗ срещу приетото от синдика вземане на „Банка Пиреос България" АД, ЕИК *********, в размер на 2 676 993,63 лв, като списъците на синдика са публикувани в TP под номер 20100902111301. Излага, че по възражението на „Марина Ривиера Пропъртис" ЕООД срещу списъка на приетите вземания е образувано т.д.№1572/2010 г., определението по което само частично уважава доводите и исканията във възражението, и коригира списъка на приетите вземания, като изключва от него сумата 356 287,68 лв. по договор за оборотен кредит №1547/2007 г. Сочи, че от своя страна и „Банка Пиреос България" АД също е подала възражение срещу включване на сумата 2 108 972.47 лева в списъка на неприетите вземания. По възражението е образувано т.д.№1605/2010г. С вписване в Търговския регистър по партидата на дружеството под № 20101206105920 са обявени окончателните списъци на приетите вземания, ведно с определението на съда по т.д. 865/2009г. за това. С това определение съдът частично уважава възражението на банката и коригира списъка на приетите вземания, като включва в него и сумата от 1 234 044,36 лв., като общият размер на приетите вземания на „Банка Пиреос България" АД в окончателния списък, одобрен от съда, възлиза на 3 503 508,05 лв. на основание на Договор за инвестиционен кредит №1546/2007 г.

Обосновава, че кредиторът „Марина Ривиера Пропъртис" ЕООД е легитимиран кредитор по смисъла на чл.694 от ТЗ и за него съществува правен интерес от предявяването на иск по чл.694 от ТЗ, за да се установи от съда, че вземането на „Банка Пиреос България" АД не съществува, тъй като не е валидно възникнало, изискуемо и ликвидно към момента на предявяването му и не следва да бъде прието в производството по несъстоятелност срещу длъжника „Марина Блек Сий Ривиера" ООД, ЕИК ********* в посочения в окончателния списък на приетите вземания размер от 3 503 508,05 лв., в ущърб на интересите на останалите кредитори.

В подкрепа на твърденията си излага следните аргументи:

Не е налице действително възражение в срока по чл.690 от ТЗ от страна на „Банка Пиреос България" АД срещу частично неприемане на вземането от синдика.

Подаденото възражение от банката е направено от пълномощник, с пълномощно, което е изначално недействително, тъй като противоречи на закона- чл. 32, т.З от ГПК вр. чл.26, ал.1, предл. първо ЗЗД вр. чл.44 от ЗЗД. Възражението за недействителност на пълномощното е направено по т.д.№1572/2010г., като до приключване на това дело действията по подаване на възражението не са потвърдени от законните представители на банката, поради което и тези действия следва да се считат неизвършени, включително действията по депозиране на възражение по чл.690 от ТЗ. Излага също, че липсва представителна власт на подписалия възражението от страна на „Банка Пиреос България" АД Т. Ф., по което възражение е образувано т.д.№1605/2010г. Излага съображения за частична недействителност на представеното пълномощно, поради липсата на юридическа правоспособност на упълномощения. Излага, че действията на последния не са потвърдени от редовно упълномощен процесуален представител на Банката. Предвид доводите за ненадлежно представляване на банката счита, че съдът не е бил сезиран с надлежно възражение срещу списъка на неприетите вземания, и образуваното по възражението на Т. Ф. съдебно производство т.д.№1605/2010 г. е приключило с недопустим съдебен акт.

Позовава се на чл.690 от ТЗ, че подаването на действително възражение е задължителна процесуална предпоставка за изменение на списъците, изготвени от синдика, поради което само на това основание 1 234 044,36 лв. следва да се изключат от окончателния списък на приетите вземания по т.д. №865/2009 г. на ВОС.

Сочи, че в Определението по т.д. №1605/2010 г. съдът е приел, че размерът на предоставените и усвоени от „Марина Блек Сий Ривиера" ООД суми по Договор 1546/2007 г. възлиза на 1 849 418 евро, позовавайки се на приложените от „Банка Пиреос България" АД към молбата им за предявяване на вземането копия от искания за усвояване на кредита. Излага, че процесният договор №1546/2007г., както и Анекс 1 - 1546/2008г. от 01.10.2008г. и Анекс 3 - 1546/2009г. от 23.10.2009г. обаче имат съществени пороци при сключването си, а именно липса на съгласие на дружеството и липса на представителна власт на лицата, подписали договорите за кредит от страна на „Банка Пиреос България" АД, което води до неосъществен фактически състав за влизане в действие на представените договори за кредит. Сочи, че процесният договор за кредит и анексите са приложени към молбата на „Банка Пиреос България" АД, подписани са от управителя на дружеството Д. И. Д., но тъй като кредитополучателят е дружество с ограничена отговорност, се изисква изрично решение на Общото събрание на съдружниците на „Марина Блек Сий Ривиера" ООД за ползване на кредит, както и за учредяване на вещни права върху недвижими имоти по отношение на ипотеката. Излага, че представеното в с.з. от 12.11.2010г. копие от протокол от ОС от 23.11.2007 г. е копие на копието, липсва оригинал, а е налице и изявление на съдружник, че не е подписвал този протокол, което доказателство следвало да се изключи от доказателствата по делото.

Сочи, че от друга страна, липсва представителна власт и по отношение на подписалите Договор №1546/2007 г. от страна на „Банка Пиреос България" АД - К. И. Т. и Зоя Димитрова Ц.. От представеното по т.д. № 1605/2010 г. пълномощно от страна на процесуалните представители на банката по отношение на Красимира Тодорова в т.4. и т.5 било видно, че тя е била упълномощена от законовите представители на банката да подписва договори за кредит без ограничения в размера или други лимити, но само след одобрение на сделката съгласно вътрешните правила на банката и само съвместно с изпълнителен директор или Началник Отдел Кредитна администрация. Доказателства за одобрение на кредита и за това, кой е бил Началник Отдел Кредитна администрация към 05.12.2007 г., към делото не са приложени, а името на Зоя Димитрова Ц. не се открива в Търговския регистър като изпълнителен директор на банката. Релевира доводи, че Договор №1546/2007 г., от който „Банка Пиреос България" АД претендира да черпи правата си на кредитор в настоящето производство, е сключен при изначални пороци във волята на представляваните страни, както и при непълен фактически състав за сключването му - липса на протокол от Общо събрание на „Марина Блек Сий Ривиера” ООД за конкретното действие на управителя, както и невалидно формирана воля за кредитната институция от страна на нейните представители. И двете страни не са потвърдили изрично с валидни волеизявления в изискуемата форма Договор №1546/2007 г. по смисъла на чл.42, ал.2 от ЗЗД.

Излага, че Договорът за кредит №1546/2007 г., и двата анекса към него са сключени във вреда на представляваното дружество, само с волеизявлението на управителя Д. И. Д., без санкция на Общото събрание. Увреждането се състои във факта, че с процесния договор се задължава „Марина Блек Сий Ривиера" ООД да изплаща пълния размер на упоменатите в договора и анексите размери, като инвестиционният кредит е предвиден за изграждане на вилен комплекс върху съсобствен лично на управителя и на дружеството имот - УПИ VI-6,9 И 29 в кв. 3, местност 30 „Луна", по плана на гр. Бяла, обл. Варна, в съотношение 3 450/12 026 ид.части, като от правилата на приращението съобразно чл.92 от ЗС, построеното върху съсобствен парцел става съсобственост между титулярите на правото на собственост, съответно на съотношението в него. И за банката, и за управителя на дружеството още при подписването на договора е било ясно, че с кредитните средства управителят лично ще се облагодетелства във вреда на дружеството чрез увеличаване на неговия патримониум със стойността на приращението върху неговата част от съсобствеността. Знанието за това от страна на банката се доказвала с Нотариален акт за учредяване на договорна ипотека, № 120, том, IV, per. № 11443, дело №786/15.12.2007 г. по описа на на нотариус В.П.

*** действие - PC - Варна, per. № 205 на НК, подписан и от двете страни - приложения към него са нотариалните актове, от които е видно кои са титулярите на правото на собственост и в какви квоти. Сочи, че Банката не е изпълнила задълженията си по чл.430 от ТЗ и чл.3.2. от Договор № 1546/2007 г. Позовава се на факта, че „Банка Пиреос България" АД е отпуснала 2 054 000 Евро, без да има обосновано искане за това, поради което същата е действала на свой риск, предоставяйки сума, по-голяма от поисканата, и неупражнявайки контрол върху начина на разходване на средствата. В допълнение излага, че по Договор 1546/2007 г. не е представена изискуемата оценка от „Явлена Импакт" ООД, съгласно чл.3.2.2., „потвърждаваща инвестираните средства и степен на завършеност”. Отпускането на втория транш от кредита - над 950 000 евро де факто се е осъществило без каквото и да било доказателство за целевото усвояване на средствата до тук, и без какъвто и да било контрол относно начина и целите за усвояване на останалите средства. В чл. I.2. от Договор за инвестиционен кредит №1546/2007 г. от 05.12.2007 г. е предвидено, че кредитът се отпуска на кредитополучателя - „Марина Блек Сий Ривиера" ООД „целево за финансиране на до 41% от инвестиционния бюджет на Проект за изграждане на жилищен комплекс, находящ се в района на гр. Бяла на брега на Черно море, съгласно предоставено обосновано искане от клиента". Излага, че управителят Добрил Добрев, без санкцията на Общото събрание на дружеството, но със знанието и одобрението на представителите на „Банка Пиреос България” АД, се обогатява със стойността на припадащите му се части от сградите на вилния комплекс край гр. Бяла, обл. Варна, а „Банка Пиреос България” АД претендира несъстоятелното дружеството да дължи 2 028 300,50 евро. Договарянето във вреда на представлявания, както и отпускането на средства в разрез на договора, без надлежни разходооправдателни документи, прави тази претенция несъстоятелна.