Решение № 16 от 08.04.2023, Районен съд - Чепеларе

Решение № 16/22.03.2023г. по

АНД 146/2022г.

Съдия-докладчик: Сона Гарабедян

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба, подадена от "...." ЕООД, ЕИК ...., със седалище и адрес на управление: гр. С., ул. "...." № ..., представлявано от К.С.С., чрез адвокат Г. С., против наказателно постановление № 8255/13.09.2022 г., издадено от заместник - министъра на културата, с което за нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗАПСП, на основание чл. 98в, ал. 1 от ЗАПСП, във вр. с чл. 97, ал. 1 от ЗАПСП, чл. 53, чл. 83, ал. 1 от ЗАНН му е наложена имуществена санкция в размер на 2500 лева. Жалбоподателят моли наказателното постановление да бъде отменено като неправилно и незаконосъобразно.

В депозираната жалба се излагат съображения за допуснати съществени процесуални нарушения в производството по издаване на констативния протокол, АУАН и наказателно постановление, при неустановена фактическа обстановка, които са довели до неправилно приложение на материалния закон. Претендира разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не изпраща представител. В депозирани молби с вх. № 158/19.01.2023 г. и вх. № 536/21.02.2023 г. същият, чрез процесуалния си представител, заявява, че поддържа жалбата и искането си за отмяна на наказателното постановление. Представя списък на разноските и доказателства за внасянето им.

Административнонаказващият орган /АНО/, редовно призован, не се явява и не изпраща представител в съдебно заседание. Представя писмени бележки, в които чрез процесуалния си представител моли съда дапостанови решение, с което наказателното постановление да бъде потвърдено, като правилно и законо съобразно по подробно изложени съображения.

Претендира юрисконсултско възнаграждение. При условията на евентуалност прави възражение за прекомерност на претендираното от жалбоподателя адвокатско възнаграждение, в случай че същото е над минималния размер, определен в Наредба № 1/09.07.2004 г. за МРАВ.

РП - Смолян, ТО - Чепеларе, редовно призована, не изпраща представител в съдебно заседание.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства и доказателствени средства и като взе предвид становищата на страните, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

По допустимостта на жалбата:

Обжалваното наказателно постановление е връчено на жалбоподателя по пощата с известие за доставяне, видно от което пратката е получена на 30.09.2022 г. Жалбата е депозирана на 14.10.2022 г. Ето защо, като констатира изпълнение на разпоредбата на чл. 58, ал. 1 от ЗАНН, настоящият състав прие, че срокът за обжалване на НП е спазен, доколкото същото е връчено на санкционираното лице.

Жалбата е процесуално допустима, подадена е от лице с правен интерес срещу подлежащ на обжалване акт в предвидения от закона срок. Разгледана по същество, същата е неоснователна.

По делото е установена следната фактическа обстановка:

На 09.02.2022 г. свидетелите Б. Б. Д., Л. А. А. и П. Й. А., и тримата инспектори в дирекция "Авторско право и сродни права" при Министерство на културата, извършили проверка в ресторант "....", находящ се в хотел "...." в к.к. Пампорово, стопанисван от жалбоподателя, за спазване на разпоредбите на Закона за авторското право и сродните му права /ЗАПСП/, на основание заповед № РД-09-1544/20.12.2021 г. на министъра на културата. Проверката била извършена в присъствието на управителя на заведението Ф.Д.Р.. Проверяващите установили, че по време на проверката обектът е отворен за посетители, чрез представен 1 касов бон на проверяваното дружество, издаден на 09.02.2022 г. в 10:11 часа, както и че музиката звучи от тон колони, монтирани в тавана, свързани към диджей пулт и лаптоп с инсталирана плейлиста. Чрез двукратно прослушване с 30 сек. интервал за всяко произведение билf констатирано, че дружеството - жалбоподател използва чрез публично изпълнение на запис следните музикални произведения: Linking for love - Mar G Rock; Lost in Time - Mar G Rock; Everything - Katya Ria.

Разпознаването на описаните музикални произведения е извършено при използване на служебен мобилен телефон "Samsung", модел "Galaxy A5", на който било инсталирано специализирано приложение за разпознаване на музикални произведения "Sound Hound", съгласно Заповед № РД-09-985/21.09.2021 г. на министъра на културата.

За констатираното проверяващите съставили на място Констативен протокол № 8255/09.02.2022 г., в който било дадено предписание на представляващия дружеството, стопанисващо обекта на проверката, да се яви в сградата на Министерството на културата, дирекция "Авторско право и сродните му права" на 07.03.2022 г. от 14: 00 часа до 16:00 часа и да представи договори за отстъпени авторски права и сродни права и/или други документи за получено писмено разрешение от правносителя/ите за вида използване на посочените произведения в стопанисвания обект. Копие от протокола връчили на присъствалата на проверката Ф.Д.Р., управител на обекта.

Във връзка с проверката с писмо изх. № 62-00-84/18.02.2022 г. на Министерството на културата било отправено писмено запитване до Сдружение за колективно управление на авторски права на композитори, автори на литературни произведения, свързани с музика и музикални издатели - "Музикаутор", регистрирано с Удостоверение № 62-000152/27.10.2011 г. и № У-62/05.09.2014 г. в регистъра, воден в Министерството на културата, съгласно чл.

94г, ал. 1 от ЗАПСП, относно авторите на произведенията, установени при проверката, за дружеството представляващо авторите им, дали авторските права се представляват от дружество "Музикаутор" и дали същото е отстъпвало права на жалбоподателя за използването им чрез публично изпълнение в търговския обект, стопанисван от него, към датата на проверката.

От получения отговор вх. № 62-00-84/08.03.2022 г. на "Музикаутор" е видно, че дружеството представлява носителя на авторските права само на следното произведение, идентифицирано по време на проверката: Lost in Time в изпълнение на Mar G Rock, композитор и автор на текста - Rroko Margil, член на американското дружество ASCAP, представлявано от "Музикаутор". В писмото е посочено още, че "Музикаутор" няма сключен договор с "...." ЕООД.

На посочената в констативния протокол дата представител на "...." ЕООД не се е явил.

Предоставено е копие на Договор № 2022-1789/01.01.2022 г. сключен между "...." ЕООД и "Акорд Мюзик Нет" ООД, в чл. 2, т. 2 и чл. 8, т. 2 от който е описано как се осъществява достъпът и използването на музикални произведения.

С писмо изх. № 62-00-84/25.03.2022 г. от Министерство на културата е отправено запитване до "Акорд Мюзик Нет" ООД, с което била изискана информация относно носителите на авторски, продуцентски и изпълнителски права на използваните чрез публично изпълнение на запис музикални произведения /звукозаписи/ в ресторант "....", представлявани ли са същите от "Акорд Мюзик Нет" ООД за територията на Република България.

С писмо вх. № 62-00-84/12.04.2022 г. от страна на "Акорд Мюзик Нет" ООД е отговорено, че посочените музикални произведения не са предоставени от дружеството, както и че то преотстъпва на своите клиенти само правата върху музикални произведения, съставляващи репертоара на компанията.

С писмо с изх. № 62-00-84/16.03.2022 г. е изпратена писмена покана до управителя на "...." ЕООД да се яви в Министерство на културата на 18.04.2022 г. между 14:00 часа и 16:00 часа за съставяне на АУАН. В поканата изрично е посочено, че при неявяване актът ще бъде съставен в негово отсъствие. Пратката е върната в цялост като непотърсена на 11.04.2022г.

2

На посочената дата в Министерство на културата не се явил представител на "...." ЕООД и е съставен АУАН с № 8255/18.04.2022 г. при условията на чл. 40, ал. 2 от ЗАНН. С писмо с изх. № 62-00-84/20.04.2022 г. за предявяване и връчване на съставения АУАН, същият е изпратен по пощата с обратна разписка на адреса на дружеството. Видно от приложеното към преписката известие за доставяне, пратката е получена на 28.04.2022 г. от счетоводител на дружеството. На 10.05.2022 г. на таблото за обявления и на интернет страницата на Министерството на културата било поставено съобщение за съставянето на АУАН, на основание чл. 98б', ал. 7 от ЗАПСП. В посочения в съобщението 14-дневен срок в Министерство на културата законният представител на юридическото лице или упълномощено от него лице не се явил за предявяване и подписване на акта, поради което е прието, че същият е редовно връчен на 26.05.2022 г.

Въз основа на така съставения АУАН е издадено обжалваното наказателно постановление № 8255/13.09.2022 г. от заместник – министъра на културата, който е приел за установено следното: На 09.02.2022 г. на територията на к.к. Пампорово, в ресторант "....", хотел "....", "...." ЕООД, ЕИК .... е използвало чрез публично изпълнение на запис произведението Lost in Time в изпълнение на Mar G Rock, композитор и автор на текста - Rroko Margil, член на американското дружество ASCAP, представлявано от "Музикаутор" в нарушение на разпоредбите на ЗАПСП, без необходимото по закон съгласие на авторите или представляваща ги организация, предвидено в чл. 18, ал. 1 и ал. 2, т. 3 и ал. 3, във вр. с чл. 35 и чл. 58 от ЗАПСП, като по този начин е осъществило състава на административно нарушение по чл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗАПСП. За установеното нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗАПСП, на основание чл. 98в, ал. 1 от ЗАПСП, във вр. с чл. 97, ал. 1 от ЗАПСП, чл. 53, чл. 83, ал. 1 от ЗАНН, на дружеството е наложена имуществена санкция в размер на 2500 лева. Издаденото НП е изпратено за връчване по пощата на адреса на дружеството с известие за доставяне, видно от което пратката е получена на 30.09.2022 г. от негов служител.

Така установената фактическа обстановка се потвърждава от всички събрани и приобщени по делото писмени доказателства: материалите от административно наказателната преписка – констативен протокол, АУАН, НП, писма, справки, заповеди, пълномощни и др., както и от събраните гласни доказателствени средства - показанията на разпитаните свидетели – Б.

Д., Л. А. и П. А., които съдът кредитира като обективни и безпристрастни, кореспондиращи с останалите доказателства по делото.

От правна страна:

Административнонаказателната отговорност на жалбоподателя е ангажирана за нарушение на разпоредбата начл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗАПСП, съгласно която се наказва с глоба или имуществена санкция в размер от две хиляди до двадесет хиляди лева, ако не подлежи на по-тежко наказание всеки, който в нарушение на разпоредбите на този закон използва чрез публично изпълнение на запис произведения, записани изпълнения, звукозаписи, записи на филми или други аудио-визуални произведения, радиопрограми или телевизионни програми.

За да е налице публично изпълнение на запис произведения по смисъла на чл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗАПСП е достатъчно записът да е възпроизведен по такъв начин, че обективно да е било възможно същият да стане достояние на неопределен кръг от лица и тези лица реално да са го възприели.

От така събраните по делото доказателства, се налага категоричният извод, че дружествотожалбоподател е извършило административно нарушение по чл. 97, ал. 1, т. 5, пр. 1 от Закона за авторското право и сродните му права, тъй като е използвало на 09.02.2022 г. в процесния обект чрез публично изпълнение на запис произведението Lost in Time в изпълнение на Mar G Rock, композитор и автор на текста - Rroko Margil, в нарушение на разпоредбите на ЗАПСП, без необходимото по закон съгласие на авторите или представляваща организация за колективно управление на авторски права, предвидено в чл. 18, ал. 1 и ал. 2, т. 3 и ал. 3, 3 във вр. с чл. 35 и чл. 58 от ЗАПСП.

Според разпоредбата на чл. 18, ал. 2, т. 3 ЗАПСП за един от видовете използване по смисъла на чл. 18, ал. 1 ЗАПСП се смята публичното изпълнение на произведения. Публичното изпълнение на музикални произведения означава изпълнение на едно музикално произведение на каквото и да е достъпно за публиката място - на концерт, в хотели, магазини и други търговски обекти, в заведения за хранене и забава /ресторанти, барове, сладкарници/, в обществени транспортни средства и други подобни. Няма значение как се изпълнява произведението - дали на живо или от запис, за какъвто вид публично изпълнение се приема озвучаването чрез песни, звучащи по радиото. Законът не прави разграничение и относно източника на музикалните произведения - той може да е радиоприемник, телевизионен приемник, стерео уредба, компютърна система и т.н. Съгласно чл. 18, ал. 3 от ЗАПСП такова публично изпълнение ще е налице, когато изпълнението е извършено по начин, даващ възможност музикалните произведения да бъдат възприети от неограничен брой лица. За съставомерността на деянието не е от значение дали звучащите произведения са били чути в действителност от клиентите на заведението, а е достатъчно да е била създадена тази възможност. Ползвателите на музикални произведения, които трябва да се съобразяват с правото на публично изпълнение и да търсят съгласието на носителите на авторското право, са: фирмите, организатори на концерти, собствениците на заведения за хранене и забава или лицата, които ги стопанисват. В конкретния случай в стопанисвания от жалбоподателя обект, отворен за посетители към момента на проверката, е прозвучало процесното музикално произведение от тонколони, монтирани в тавана, свързани към диджей пулт и лаптоп с инсталирана плейлиста, без дружеството да има необходимото съгласно чл. 18, ал. 3, чл. 35 и чл. 58, ал. 1 от ЗАПСП съгласие на организацията за колективно управление на авторски права „Музикаутор", представляваща автора й на територията на Република България. Разрешението за публично изпълнение на това музикално произведение в обекта на жалбоподателя е можело да бъде дадено единствено от „Музикаутор", с която организацията за колективно управление на авторски права, в която членува авторът на произведенето, има договор за взаимно представителство на територията на Република България.