Решение № 1034 от 17.08.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 1034 гр. София, 17.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-24, в закрито заседание на седемнадесети август през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Милена Богданова като разгледа докладваното от Милена Богданова Търговско дело № 20231100901310 по описа за 2023 година взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по жалба на „ДД И.Г. 3“ ЕООД ЕИК ******* със седалище и адрес на управление гр.София 1000, район Триадица, ул.******* чрез управителя М.К.Н. срещу отказ №202300705171931-3/11.07.2023г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление №202300705171931/05.07.2023г. за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на дружеството – заличаване на лицата Д.П.П. и „ДД И.Г.“ ЕООД като съдружници в дружеството поради тяхното изключване, поемане на всички дялове от останалия съдружник в дружеството М.К.Н., преобразуване на дружеството от ООД в ЕООД и промяна на наименованието на дружеството.

Жалбоподателят навежда подробни доводи относно това, че атакувания отказ е незаконосъобразен и необоснован, поради което и моли съда да отмени същия, както и да задължи Агенцията по вписвания да извърши исканото вписване.

Агенцията изразява становище за неоснователност на жалбата.

Съдът, като обсъди доказателствата по делото и взе предвид направените оплаквания и мотивите на отказа, намира за установено следното.

По допустимостта на жалбата.

Частната жалба е подадена от името на заявителя в регистърното производство чрез пълномощник, против подлежащ на съдебен контрол акт на Агенцията по вписванията към ТРРЮЛНЦ и в установения едноседмичен срок. Внесена е дължимата държавна такса, поради което са налице предпоставките за разглеждане законосъобразността на оспорения акт.

По основателността на жалбата.

Разгледана по същество, жалбата се явява основателна, по следните съображения.

Регистърното производство е образувано пред Агенция по вписвания по заявление 1 образец А4 от Наредба № 1 за водене, съхранение и достъп до търговския регистър и регистъра на юридическите лице с нестопанска цел, с вх.

№

№202300705171931/05.07.2023г., с което са заявени за вписване на промени по партидата на „ДД И.Г. 3“ ЕООД“ ООД.

Към заявлението са били представени относими документи за исканото вписване, документ за внесена държавна такса, писмено предизвестие, декларация по чл.13 ал.4 от ЗТТРЮЛНЦ за истинността на заявените обстоятелства.

Заявлението е било отхвърлено с мотиви, че от приложените документи не се установява, че процедурата по изключване на съдружник е спазена – не били представени доказателства за проведено общо събрание, на което да е взето решение за отправяне на предупреждения за изключване на съдружниците и предоставяне на разумен срок за прекратяване на неправомерното му поведение. Изключване на съдружник, без да е проведено редовно общо събрание със съответния дневен ред, включващ отправяне на предупреждение противоречи на разпоредбите на чл.126 ал.1 и 3 и чл.137 от ТЗ. Посочено е, че на заявителя били дадени указания за отстраняване на нередовностите на подаденото заявление но в определения срок не били отстранени.

Вписването или обявяването на обстоятелства или актове в търговския регистър се предхожда от регистърна проверка по чл.21 от ЗТТРЮЛНЦ, включваща и проверка дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закона, както и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона.

Следователно, за да се допусне вписване на обстоятелство, свързано с изключване на съдружник, то трябва да се установи, че от формална страна е спазена процедурата по изключването му, а именно – отправяне на писмено предупреждение, провеждане на общо събрание и вземане на решение за изключване.

В настоящия случай е взето решение на проведено ОС на съдружниците от 04.05.2023г. за внасяне на допълнителни парични вноски съразмерни на дяловете в капитала на дружеството. Бил е определен срок за внасянето им до 15.05.2023г., като със същото решение е било отправено и предупреждение за изключване, ако вноските не бъдат внесени в срок до 7 дни след определения падеж - 22.05.2023г. на осн.чл.126 ал.3 т.4 от ТЗ и раздел IV т.6 от дружествения договор. На това събрание са присъствали всички съдружници. Били взети също и следните решения – бил е приет нов съдружник – М.К.Н., като съответно е бил увеличен капитала на дружеството; бил е освободен Д.П.П. като управител на дружеството и е бил избран за нов управител М.К.Н.; бил е приет нов дружествен договор на дружеството, както и са били променени седалището и адреса на управление на дружеството.

На 26.05.2023г. „ДД И.Г. 3“ ООД чрез управителя и съдружник М.Н. е изпратило уведомление до съдружниците Д.П.П. и „ДД И.Г.“ ЕООД, представлявано от управителя Д.П.П. относно внасяне на допълнителна парична вноска, с което са били поканени отново да внесат дължимата вноска в брой на касата или по сметка на дружеството. С уведомлението е бил предоставен допълнително още пет дневен срок до 31.05.2023г. за внасяне на сумата и отново са били указани последиците на чл.126 ал.3 т.4 от ТЗ и раздел IV т.6 от дружествения договор, че ще бъдат изключени като съдружници. Установява се, че уведомлението е било връчено на съдружниците на 26.05.2023г.

На 09.06.2023г. е било проведено Общо събрание на съдружниците, на което е взето решение за изключване на осн.чл.126 ал.3 от ТЗ и раздел IV т.6 от дружествения договор на съдружниците Д.П.П. и „ДД И.Г.“ ЕООД.

При тези факти съдът намира, че са налице предпоставките за вписване на заявените обстоятелства.

За да се създаде гаранция срещу произволни действия и в защита на интересите на 2 всеки съдружник в дружество с ограничена отговорност, законът урежда изрично процедурата по изключване в чл. 126 и чл. 137, ал. 3 от ТЗ. Съдът следва да обсъди материално правната законосъобразност на решенията на общото събрание в хипотезата на изключен съдружник, което включва проверка на предпоставките на основанията, довели до предприемане на предвидената от законодателя крайна мярка за уреждане на отношенията между съдружниците, както и преценка дали изключването е адекватно на виновно извършено от съдружника нарушение или неизпълнение на имуществени или неимуществени правни задължения на съдружника, като при отсъствие на неизпълнение, изключването е недопустимо (този смисъл Решение № 126/08.07.2013 г. по т.д. № 943/2012 г. на ВКС, Т.К. ІІ Т.О. Съдът счита, че след като не е предвиден специален ред за вземане на решение за връчване на писмено предупреждение до изключвания съдружник, то не следва да се приема, че предупреждението, отправено до изключвания съдружник, се отправя след решение на редовно свикано общо събрание, на което да е поканен и изключваният съдружник, тъй като липсва такова изискване в Търговския закон. Принципно връчването на поканата за свикване на общото събрание и на предупреждението по чл.126, ал. 3 от ТЗ може да стане едновременно. Налице е трайна съдебна практика (Решение № 160 от 26.01.2010 г. по т.д. № 379/2009 год. на ВКС, Т.К., І Т.О.; Решение № 3 от 19.02.2010 г. по т.д. № 482/2009 г. на ВКС, Т.К., І Т.О.), че предупреждението като изявление на дружеството за констатирани нарушения на съдружника, може да е материализирано в самостоятелен писмен документ, да се съдържа в поканата по чл. 139, ал. 1 от ТЗ или да е възпроизведено в протокол от предходно Общо събрание. В случая от представените към заявлението документи се установява, че на 04.05.2023г. на ОС, на което са присъствали всички съдружници е взето решение за внасяне на допълнителни парични вноски до 15.05.2023г, който срок е бил удължен до 31.05.2023г. и на 09.06.2023г. на ОС на съдружниците е взето решение за тяхното изключване.

Предвид изложеното, съдът намира, че са налице всички законови предпоставки за извършване на исканото вписване, а обжалваният отказ като незаконосъобразен следва да бъде отменен.

Мотивиран от изложеното, Съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ по жалба на „ДД И.Г. 3“ ЕООД ЕИК ******* със седалище и адрес на управление гр.София 1000, район Триадица, ул.******* чрез управителя М.К.Н. отказ №202300705171931-3/11.07.2023г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление №202300705171931/05.07.2023г. за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на дружеството – заличаване на лицата Д.П.П. и „ДД И.Г.“ ЕООД като съдружници в дружеството поради тяхното изключване, поемане на всички дялове от останалия съдружник в дружеството М.К.Н., преобразуване на дружеството от ООД в ЕООД и промяна на наименованието на дружеството.

УКАЗВА на Агенция по вписванията да впише по партидата на „ДД И.Г. 3“ ЕООД ЕИК ******* заявената промяна.

Решението може да бъде обжалвано пред Софийски апелативен съд в седмодневен срок от съобщаването му.

3

Съдия при Софийски градски съд: _______________________

4