Решение № 73 от 28.12.2023, Районен съд - Раднево

РЕШЕНИЕ

№ 73 гр. Р., 28.12.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – Р. в публично заседание на двадесет и осми ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Христина Вълчанова при участието на секретаря И.ка Д. Стоянова като разгледа докладваното от Христина Вълчанова Административно наказателно дело № 20235520200120 по описа за 2023 година Производството е на основание чл.59 и сл. от ЗАНН, във връзка са чл.255, ал.3 от ЗОП, вр. с чл. 261, ал.2 от ЗОП, вр. чл.116, ал.1, т.3 ЗОП.

ЖАЛБОПОДАТЕЛЯТ - А. П. А., в качеството си на изпълнителен директор на „М.М.И” ЕАД град Р., чрез упълномощения адв. Ц. твърди, че не е извършил нарушение на чл.116, ал.1, т.3 ЗОП и чл.116, ал.5 от ЗОП.

Оспорва фактите изложени в акта и наказателното постановление, като навежда данни за полагане на дължимата грижа и невъзможност да се предвидят обстоятелствата, довели до изменение на договора за обществената поръчка. Излага допълнителни доводи за незаконосъобразност и неправилност на последното, моли съда да се произнесе с решение, с което да го отмени. Претендира за направени разноски.

ВЪЗЗИВНИКЪТ - Агенцията за държавна финансова инспекция С., чрез юрисконсулт С. твърдят, че наказателното постановление е законосъобразно и правилно. И молят съда да го остави в сила.

Съдът намира за установена следната фактическа обстановка:

В акта и наказателното постановление се твърди, че на 16.02.2021г. в град Р., А. П. А. - изпълнителен директор на „М.М.И” ЕАД и секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/, с Допълнително споразумение № 1 от 16.02.2021 г. е изменил договор за обществена поръчка № ТО-240/ 04.08.2020г., без да са налице основанията по чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП.

С гореустановеното деяние е нарушен чл. 116, ал. 1, т. 3 от Закона за обществените поръчки, във връзка с чл.147 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/2016 г., в сила от 15.04.2016 г. изм. и дои. ДВ. бр. 86 от 2018 г., в сила от

01.03.2019 г., изм. - ДВ, бр. 107 от 2020 г., в сила от 01.01.2021 г./ 1

„М.М.И” ЕАД попада в обхвата на държавната финансова инспекция, като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала по смисъла на чл. 4, т. 3 от Закона за държавната финансова инспекция.

Едноличен собственик на капитала на дружеството е „Български енергиен холдинг” (БЕХ) ЕАД, което от своя страна е собственост на Българската държава, чрез министъра на енергетиката. „М.М.И” ЕАД е еднолично акционерно дружество със 100% държавно имущество и е образувано със Заповед № 84/10.06.1993 г. на председателя на Комитета по енергетика.

Съгласно т. 42 на § 2 от ДР на Закона за обществените поръчки /ЗОП, обн. ДВ, бр. 13/2016 г., в сила от 15.04.2016 г., ... изм. ДВ. бр.105 /2018г./ „М.М.И” ЕАД е „публично предприятие” предвид упражняваното доминиращо влияние на собственика на капитала - „Български енергиен холдинг” (БЕХ) ЕАД, което от своя страна собственост на Българската държава, чрез министъра на енергетиката - публичен възложител на основание чл. 5, ал. 2, т. 4 от ЗОП.

На основание чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП, изпълнителният директор на дружеството е „секторен възложител”, в качеството си на представляващ публичното предприятие, извършващо секторна дейност, съгласно чл. 123, т.

5 във връзка с чл.128, т.3 от закона - експлоатация на географска област, дейност свързана с проучвания за или добив на въглища или други твърди горива.

„М.М.И” ЕАД се представлява от изпълнителните директори - А. П. А. до 10.01.2022г., Т.Д. Т. - до 30.01.2022 г. и И.М.Ч - към настоящия момент.

По време на финансовата инспекция, възложена със заповед № ФК-10459/30.05.2022 г., изменена със заповеди № ФК-10-524/21.06.2022 г. и № ФК10-782/15.09.2022 г. на директора на АДФИ се установи, че с Решение № МТ04-2485/20.09.2019 г. на А. П. А. – изп. директор и секторен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП е открита процедура за възлагане на обществена поръчка за ремонт на трансформатори.

Решението и обявлението са изпратени за публикуване на 20.09.2019 г. в РОП на АОП и до ОВ на ЕС, чрез АОП. След публикуване в ОВ на ЕС с № 2019/S 185-451385 на 24.09.2019 г., документите са публикувани в РОП с уникалния номер на поръчката 00265- 2019-0105.

Предмета на обществената поръчка е разделен на три обособени позиции/ОП/, както следва:

ОП № 1 - Ремонт на силов трансформатор ТМР 10-21/6.3, 10 000 kVA, с прогнозна стойност - 200 000 лв. без ДДС,

ОП № 2 - Ремонт на измервателни трансформатори 110 kV, с прогнозна стойност - 375 000 лв. без ДДС, и

ОП № 3 - Основен ремонт на силов трансформатор 110 kV в заводски условия, с прогнозна стойност - 350 000 лв. без ДДС;

Посочен е начина на изпълнение - услугите ще се извършват при необходимост по заявки, кото се изпращат по пощата (с обратна разписка), по факс, електронна поща или предадени чрез куриер.

2

В резултат на проведената открита процедура, „М.М.И” ЕАД е сключило с избрания изпълнител по ОП № 1-„Е.Е” ООД Договор № ТО240/2020 г. от 04.08.2020 г. за ремонт на силов трансформатор ТМР 10-21/63, 10 000kVA, в съответствие с техническата спецификация, техническото предложение и ценовото предложение, които са неразделна част от договора, със следните по-съществени параметри и условия:

-срок на изпълнение на обществената поръчка - 24 месеца, считано от датата на сключване на договора или до достигане на общата (максимална) стойност в размер на 200 000 лв. без /ДДС/, в зависимост от това кое от събитията настъпи първо,

-място на изпълнение - рудник „Т.3”, с. М.. След отправена по факс или електронна поща, заявка от страна на възложителя се извършва диагностика на изделието, за определяне на ремонтните операции и резервните части, които ще бъдат вложени, за което се изготвя дефектовъчна ведомост с ценово предложение. Изготвя се график за изпълнение на ремонта и се определя срок - начална и крайна дата. Основание за започване на ремонта е датата на съгласувателното писмо с което се съгласува протокола от дефектовката и ценовото предложение,

- цена - за предоставените услуги, максималната стойност на договора не може да надвишава 200 000.00 лв. без ДДС и 240 000.00 лв. с ДДС, в т.ч. операциите за ремонт и стойността на вложените материали и/или резервни части;

- срок на плащане - до 30 дни след изпълнение на поръчката по договора на база фактура и двустранно подписан приемо-предавателен протокол за съответната дейност, придружени с документите съпровождащи изпълнението на поръчката,

- документи, въз основа на които се извършва плащането - приемопредавателен протокол за предаването на трансформатора на изпълнителя, Констативен протокол, двустранно подписан, относно извършена дефектовка, спецификация за съгласуване от възложителя, приемо-предавателен протокол за приемане на трансформатора и придружаващи го документи: протокол от изпитания- след ремонт, документ за гаранция и фактура в оригинал.

На 16.02.2021 г. е сключено Допълнително споразумение № 1 към Договор № ТО- 240/2020 г., с посочено правно основание - чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП, като е договорено следното:

- изпълнителят да достави на възложителят резервни части и материали, описани в приложена спецификация в Склад 1007 на отдел Инвестиции в рудник „Т.1”,

- възложителят да извърши частично плащане по договора, изразяващо се в стойността на доставените резервни части в размер на 25 186.76 лв. без ДДС, в срок до 30 календарни дни от получаване на фактурата и приемо предавателния протокол.

- всички останали клаузи от договора остават в сила и запазват действието си по отношение на страните.

3

Към допълнителното споразумение е приложена спецификация на доставените резервни части на обща стойност 25 186, 76 лв. без ДДС.

Изменението на договора за обществена поръчка е в следствие на следното:

С Констативен протокол /дефектовка/ от 28.10.2020 г., представителя на възложителя и изпълнителя са установили необходимостта от доставка на резервни части за влагане в ремонта.

С писмо с изх.№ 385/31.12.2020 г. „Е.Е” ООД е уведомил възложителят, че за периода от 01.09.2020 г. до началото на месец ноември не му е осигурен допуск за работа с представено обяснение - забавено проучване от ДАНС поради трудности, свързани със засилването на разпостранението на COVID 19. През месец ноември, поради влошаване на времето, изпълнителят бил в невъзможност да започне и изпълни ремонтните работи и не бил доставил предвидените в Констативния протокол резервни части. В писмото, изпълнителят предлага на основание чл.29.1.1 от договора да се състави анекс за промяна на условията на договора, като „М.М.И” ЕАД приеме доставените резервни части и извърши частично плащане.

Пред възложителят е представено становище с вх. № 539/25.01.2021 година от И. Николаев - Вр.ИД ръководител „Правна служба“, където е посочено, че забавеното проучване на изпълнителя от страна на ДАНС, вследствие засилване на разпостранението на COVID 19 е непредвидено обстоятелство, настъпило след сключване на договора и е извън волята на страните по него, което при полагане на дължимата грижа възложителят не е могъл да предвиди. Не било в резултат на бездействие на страните. Това забавяне от своя страна било довело до невъзможност да се извърши ремонта поради влошаване на метеорологичните условия, с оглед спецификата на предмета на договора, а именно: за да се осигури достъп до важни части се изисквало отварянето на машината, което било предпоставка за навлизане на влага през зимния период, което можело да компрометира качеството на ремонта. Изразено е становище, че е налице основанието по чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП, а именно поради обстоятелства, които при полагане на дължимата грижа възложителят не е могъл да предвиди.

Въз основа на сключеното Допълнително споразумение № 1/16.02.2021 г., приемо - предавателен протокол от 23.02.2021 г. и представена фактура № 2000000074/23.02.2021 г. на стойност 24 931.56 лв. без ДДС и 29 917.87 лв. с ДДС, „М.М.И” ЕАД е изплатило на 01.04.2021 г. стойността на доставените резервни части.

На 02.08.2021 г. „Е.Е” ООД, в изпълнение на условията в техническата спецификация, е предоставило график за изпълнението на ремонта в рамките на 10 календарни дни, а именно от 30.07.2021 г. до 08.08.2021 г., включително., който е съгласуван от възложителя, видно от писмо с изх. № ПТО-01-322/04.08.2021 година.

На 10.08.2021 г. представители на възложителя и изпълнителя са подписали предавателно - приемателен протокол № 891 от същата дата, с 4 който са удостоверили, че се приемат извършените ремонтни работи, без претенции към количество и качество и в обема, съгласно Договор № ТО240/2020 г., а именно ремонтните операции на стойност 140 050 лв. без ДДС и необходимите резервни части на стойност 23 544.58 лв. без ДДС, или общо 163 594.58лв. без ДДС.

На основание фактура № 1000000704/10.08.2021 г. на стойност 196 313.50 лв. е извършено плащане в същия размер на 26.08.2021 г., или общия размер на извършените плащания по договора са в размер на 188 526.14 лв. без ДДС, или 226 231.37 лв. с ДДС.

Във връзка с горепосоченото изменение на договора за обществена поръчка с Допълнително споразумение № 1/16.02.2021 г., са изискали писмени сведения от „М.М.И” ЕАД, в отговор на които се представя писмо с изх. ПС-06-399/17.10.2022 г., в което е посочено:

- Относно несвоевременно осигурения допуск за работа - поради трудности, свързани със засилване на разпостранението на COVID 19, възложителят е положил дължимата грижа, като своевременно е предприел мерки за събиране на документите по чл. 44, ал. 1 от ППЗДАНС. Договорът е сключен на 04.08.2020 г., а искането за издаване на разрешения за работа на лица в стратегически зони на обект „М.М.И” ЕАД е изпратено на 04.09.2020 година. Видно било, че възложителят е положил дължимата грижа да бъдат изпълнени нормативните изисквания, а именно да бъдат издадени разрешения за извършване на конкретно възложената задача/изпълнение на стратегически дейности в съответствие с чл. 40. ал. 1, т.2 от ППЗДАНС. Възложителят не е могъл да предвиди дали и с колко ще се забави проучването на ДАНС, съответно даването на допуск. Също така, възложителят не е могъл да предвиди какви ще са метеорологичните условия след това, защото не е бил наясно точно и в кой момент ще се получи допуска. Това обусловило подписването на допълнителното споразумение на основание чл. 116, ал. 1, т.