Решение № 133 от 01.03.2022, Апелативен съд - София

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 133 гр. София, 01.03.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 5-ТИ ТЪРГОВСКИ, в закрито заседание на първи март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Иво Димитров

Членове:

Величка Борилова

Зорница Гладилова като разгледа докладваното от Зорница Гладилова Въззивно търговско дело № 20211001001199 по описа за 2021 година

Производството е по реда на чл.258 и следващите от ГПК.

С Решение № 54/13.09.2021 г., постановено по т.д. № 27/2021 г. по описа на ОС -Благоевград е обявена неплатежоспособност с начална дата на неплатежоспособността 25.11.2014 г.; открито е производство по несъстоятелност; наложени са запор и възбрана върху имуществото и е назначен временен синдик К. Гр. на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД, ЕИК 202638014.

Срещу това решение е подадена въззивна жалба от „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД, което поддържа, че същото е недопустимо, тъй като молителят „Корпоративна търговска банка“ АД /н./ не било негов кредитор. „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД било преобразувано чрез отделяне на 26.06.2013 г. с План за преобразуване, вписан с № 20130626114148 по партидата на „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД, като в резултат на това са образувани самостоятелни, новорегистрирани търговски дружества:

„Топлофикация Петрич" ЕАД, ЕИК 202637962; „БК и РЗ Оранжерии Петрич“ ЕООД с ЕИК 202637975; „Кожух Ванга“ ЕООД, ЕИК 202638007; „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД с ЕИК 202638014, „Консервна фабрика Петрич“ ЕООД с ЕИК 202637987, „СИЗ – Оранжерии Петрич“ ЕООД с ЕИК 202637994. В чл. 15 от Плана за преобразуване били описани и разпределени всички права и задължения, които преминават към новоучредените дружества, като на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД били разпределени: 1./ Поземлен имот с идентификатор ***, находящ се в гр. Петрич, Амушева лъка, с площ 571 кв.м., ведно с построена в нето сграда с идентификатор ***; 2./ Поземлен имот с идентификатор ***, находящ се в гр. Петрич, Амушева лъка, с площ 3 545 кв.м., ведно с построена в него сграда с идентификатор ***; 3./ Поземлен имот с идентификатор ***, находящ се в гр. Петрич, Амушева лъка, с площ 863 кв.м., ведно с построена в него сграда с идентификатор ***; 4./ Всички движими вещи, свързани с дейността на отделящото се дружество, а именно комуналнобитова дейност; 5./ Права и задължения на „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД към 1 работниците, чиито задължения се отнасят за дейността, която преминава към „Комуналнобитови услуги Петрич" ЕООД.

Жалбоподателят се позовава на чл. 263л, ал. 1 ТЗ, съгласно който при преобразуване, изразяващо се в отделяне, когато съществуващо задължение не е разпределено изрично към някое от новоучредените дружества, то това задължение оставало в патримониума на преобразуващото се дружество, а новоучредените дружества отговарят солидарно, но ограничено - до размера на получените права. „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД получило имущество с чиста стойност в размер на 120 780 лв. и така бил формиран капиталът на дружеството, а именно 12 078 дала, всеки с номинална стойност 10 лв. При сключването на договора за разделяне било дадено изрично съгласие от страна на „КТБ" АД /н./ с изх. № 5020/16.11.2012 г. Доколкото в чл. 15 от Плана за преобразуване на „В & ВГД ОРАНЖЕРИИ ПЕТРИЧ" ООД са точно описани и разпределени всички права и задължения, които преминават към новоучредените дружества. Задълженията, произтичащи от Договор за банков кредит от 28.09.2006 г., Договор за банков кредит от 28.09.2006 г., Договор за банков кредит от 28.09.2006 г., Договор за банков кредит от 28.05.2008 г., Договор за банков кредит от 31.08.2009 г., Договор за банков кредит от 20.11.2009 г., Договор за банков кредит от 17.12.2009 г., Договор за банков кредит от 26.10.2010 г., Договор за банков кредит от 28.12.2010 г., Договор за банков кредит от 14.03.2012 г., Договор за банков кредит от 22.08.2012 г., не били преминали към „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД.

Жалбоподателят поддържа, че неправилно и в разрез със съдържанието на чл.

263л от ТЗ и практиката на ВКС, било прието от съда, че след отделянето на „Комуналнобитови услуги Петрич" ЕООД от „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД , станало на 26.06.2013 г., те носели солидарни отговорност за задълженията на „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД към банката, тъй като няма споразумение за разпределянето на правата и задълженията, в който случай и тъй като задължението не е разпределено, за него отговаряли солидарно и неограничено всички приемащи и/или новоучредени дружества." Неправилно в атакуваното решение било прието, че „КТБ" АД се явява кредитор на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД, което се явявало солидарно отговорен длъжник, наред с „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД по 11-те договора за банкови кредити, като вземанията възлизали общо на 96 564 626.90 лв.

„Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД, учредено вследствие на преобразуване чрез отделяне, извършено на 26.06.2013 г. Видно от приложените от „КТБ" АД писмени доказателства към молбата за откриване на производство на несъстоятелност, процесните договори за кредит, сключени между „КТБ" АД и „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД са обявени за предсрочно изискуемо с нотариална покана, изпратена единствено до „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД на 24.09.2015 г. „КТБ" АД не изпратило покани за доброволно изпълнение до останалите дружества, отделени още през 2013 г., което означавало, че молителят не счита отделените дружества за солидарни длъжници по процесните договора и по отношение на тях не е обявена предсрочна изискуемост.

Вземанията на „КТБ" АД /н/ от „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД в размер на 96 564 626.90 лева не били безспорни. Били оспорени на основание чл. 694, ал. 1, т. 1 от ТЗ по т.д. № 76/2020 г. по описа на Окръжен съд – Благоевград, по което „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД твърдяло, че е погасило дълга си към „КТБ" АД /н/ чрез извършване на прихващания.

„Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД не било страна по търговска сделка с „КТБ" АД /н/. Липсата на търговска сделка между дружествата се потвърдила и от назначената съдебна финансово-икономическа експертиза.

Събраните по делото доказателства и приетото заключение на съдебно-счетоводната експертиза безспорно установиха, че между молителя „КТБ" АД /н/ и „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД няма счетоводни разчети и като счетоводно не е отразено вземане на „КТБ" АД /н./.

Жалбоподателят поддържа неправилност на решението. Съдът е кредитирал варианта на ССчЕ, при наличието на солидарна отговорност между „В & ВГД Оранжерии 2

Петрич" ООД и „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД над размера на получено съгласно плана за преобразуване. Приетото от съда противоречи на чл. 263л от ТЗ и на практиката на ВКС, като не е съобразено, че по молба на „КТБ" АД /н./ е образувано т.д. № 262/2016 г. по описа на БлОС - производството по несъстоятелност по отношение на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД открито с Решение № 860 от 20.02.2019 г. С Решение № 498 от 26.02.2020 г. по т.д. № 3999/2019 г. Апелативен съд - София отмени Решение № 860 от 20.02.2019 г. в частта, с която е обявено „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД в несъстоятелност. С Касационна жалба вх. № 4212 „КТБ" АД /н./ е обжалвало Решение № 498 от 26.02.2021 г. по т.д. № 3999/2019 г. на Апелативен съд София, по която жалба е образувано т.д. № 1186/2020 г. по описа на ВКС. С Определение № 2 от 04.01.2021 г. ВКС не допусна до касационно разглеждане т.д. № 1186/2020 г. по описа на ВКС. Въпреки че дружеството е било обявено в несъстоятелност за периода 20.02.2019 г. до 04.01.2021 г. и не е извършвало търговска дейност, коефициентите за бърза, незабавна и абсолютна ликвидност, коефициента за финансова автономност и коефициента за задлъжнялост са в приетите норми по вариантите, изготвени от вещото лице, без съобразяване вземания на „КТБ" АД /н/ от „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД.

Стойностите на коефициентите по тези варианти на експертизата не обосновават наличието на предпоставки за откриване на производство по несъстоятелност на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД.

Жалбоподателят моли съда да отмени обжалваното решение като недопустимо или да го отмени и да отхвърли молбата.

Ответникът по жалбата „КТБ" АД /н./ я оспорва. Поддържа, че съгласно чл.

263л, ал. 1, изр. 2 ТЗ, отговорността на всяко дружество е до размера на получените от него права освен на дружеството, на което задължението е разпределено с договора или плана за преобразуване. Тълкувана систематически с изр. 1 обаче тази разпоредба следвало да се разбира, като уреждаща вътрешните отношения между солидарните длъжници, а не като ограничаваща пълната им отговорност спрямо кредитора, тъй като обратното би противоречало на основния принцип при преобразуване - правата на кредиторите да не бъдат накърнени от самото преобразуване. Първоинстанционният съд правилно приел, че „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД отговаря солидарно за цялото вземане на КТБ АД /н./ от „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД. Нормата на чл. 263л от ТЗ целяла защита на кредиторите на преобразуващото се дружество. Тъй като в плана за преобразуване нямало споразумение за разделяне на правата и задълженията, то „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД отговаряло солидарно за цялото задължение на „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД към КТБ АД /н./.

Видно било от информацията, налична в ТРРЮЛНЦ, че КТБ АД /н./ е предявило своите вземания, произтичащи от сключените с „В&ВГД Оранжерии Петрич“ ООД /н./ 11 броя Договора за банков кредит, изрично посочени и в молбата по чл. 625 от ТЗ в рамките на настоящото производство. Вземанията са приети от синдика, а впоследствие одобрени от съда по несъстоятелността с определението по чл. 692, ал. 4 от ТЗ.

Предявяването на иск по чл. 694 от ТЗ е право на всеки несъстоятелен длъжник, но то не променяло статута на вече одобрения от съда списък с приети вземания. В рамките на настоящото производство, въпросът дали „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД има задължения към свои кредитори, в това число „КТБ“ АД /н./, следвало да се реши от съда, който разглежда молбата по чл. 625 от ТЗ.

Решение № 8/27.05.2021 г., постановено по конституционно дело № 9/2020 г. на Конституционния съд на Република България не водело автоматично до признаване на погасителен ефект на извършените от „В&ВГД Оранжерии Петрич“ ООД /н./ прихващания, а обуславяло приложение на чл. 59, ал.5 от ЗБН в текста от преди изменението. Това означавало, че всички дела, образувани на основание чл. 59, ал. 5 от ЗБН продължават развитието си, като по тях следва да бъде постановено и съдебно решение.

Прехвърлянето на дяловете на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД на 3

„Копие“ АД ЕИК 203298803 не било основание за освобождаване на последното от солидарна отговорност за задължението на „В & ВГД Оранжерии Петрич" ООД.

Ответникът поддържа, че задължението на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД към КТБ АД /н./ се основава на закона /чл. 263л ал. 1, изр. 2 ТЗ/, а не на договор. Задълженията на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД към „КТБ" АД /н./ по договорите за банков кредит били в размер на 96 564 626.90 лв. към 31.12.2020 г. Това означавало, че КТБ АД /н./ е кредитор на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД, по търговска сделка.

Предпоставките за откриване на производство по несъстоятелност били изрично посочени в Част Четвърта на ТЗ. За откриване производство по несъстоятелност следвало да са налице следните кумулативните материално правни предпоставки: подадена до компетентният по смисъла на чл. 613 ТЗ съд молба от лицата, изрично изброени в чл. 625 ТЗ, съответно лицата по чл. 742, ал.2 ТЗ; длъжникът да е търговец по смисъла на чл. 1 ТЗ; да е налице изискуемо задължение на длъжника по търговска сделка или публично-правно задължение към държавата и общините, свързано с търговската му дейност или задължение по частно държавно вземане; наличие на неплатежоспособност на длъжника по смисъла на чл. 608, ал.1 ТЗ /евентуално свръхзадълженост съгласно чл. 742, ал.1 ТЗ, ако е корпоративно търговско дружество/ и затрудненията на длъжника да не са временни, като състоянието на неплатежоспособност да е обективно и трайно /арг. чл. 631 ТЗ/. В процесния случай предпоставките били налице. Относимо към спора било допълнително заключение по ССчЕ, прието в хода на о.с.з. по делото, проведено на 22.07.2021 г., в частта, в която са изчислени показатели на ликвидност при съобразяване на солидарната отговорност на „Комуналнобитови услуги Петрич" ЕООД по отношение на задължението на „В & ВГД Оранжерии Петрич” /н./ към КТБ АД /н./. В таблица 2, намираща се на стр. 2 от допълнителното заключение по ССчЕ, вещото лице изчислило коефициентите на обща, бърза, абсолютна и незабавна ликвидност при съобразяване на солидарната отговорност на „Комунално-битови услуги Петрич" ЕООД по отношение на задължението на „В & ВГД Оранжерии Петрич” /н./ към КТБ АД /н./.Изчислените от вещото лице коефициенти са извън референтните стойности за целия изследван период, от 31.12.2013 г. до 31.03.2021 г.пНа стр. 3 от допълнителното заключение по ССчЕ, вещото лице изчислило показателите за ликвидност за целия изследван период, които били много под препоръчителните стойности.