Решение № 986 от 02.07.2021, Административен съд - Бургас

Р Е

Ш Е Н

И Е

№

986 02.07.2021 година гр. Бургас

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Бургаският административен съд, седемнадесети състав, на втори юни две хиляди двадесет и първа година, в публично заседание в следния състав:

Председател:

Атанаска Атанасова при секретаря Галина

Драганова, като разгледа докладваното от съдията Атанасова административно дело № 2107 по описа за 2020 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от АПК и е образувано по повод постъпила жалба от ЕТ „НОАР-Цветелина Чернева“ с ЕИК ********, със седалище и адрес на управление: обл. Бургас, общ. Сунгурларе, с. Бероново, представляван от пълномощника адв. Р.С.

***, против Акт за установяване на публично държавно вземане № 02/312/02536/3/01/04/01 от 21.09.2020 г., издаден от изпълнителния директор на Държавен фонд „Земеделие“. С обжалвания акт е определена подлежаща на възстановяване безвъзмездна финансова помощ в размер на 42 614.85 лева, получена от жалбоподателя въз основа на административен договор № 02/312/02536 от 01.10.2014 г., сключен с Държавен фонд „Земеделие“ по мярка 312 „Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия“ от Програма за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г.

В жалбата са развити доводи за незаконосъобразност на оспорения акт, поради съществени нарушения на административнопроизводствени правила, противоречие с материалноправни разпоредби и несъответствие с целта на закона. В нея се сочи, че не е изпълнено от административния орган задължението да изясни релевантните факти, както и че жалбоподателят не е надлежно уведомен за откриване на производството. В тази връзка е отбелязано, че от уведомителното писмо по чл.

26 от АПК не става ясно дали се провежда производство по издаване на АУПДВ или такова за налагане на финансова корекция, и не е дадена точна и ясна правна квалификация. Наред с това е посочено, че в контролния лист от извършена проверка не са констатирани нарушения. По отношение на размера на финансовата корекция се сочи, че санкционната норма не е била в сила към момента на сключване на договора за безвъзмездна финансова помощ, поради което е неприложима за проверявания проект. Наведени са доводи, че бизнес планът представлява прогнозен документ, чието неизпълнение не съставлява нарушение.

Твърди се, че при определяне изпълнението на бизнес плана по отношение на реализираните приходи неправилно е калкулирана от административния орган заетостта на къщата за гости. В допълнение е посочено, че не са взети предвид и всички относими параметри, в т.ч. извършените разходи спрямо прогнозните.

Твърди се още, че са изпълнени заложените условия за заетост, доколкото е налице целогодишна ангажираност на членове от семейството на физическото лице- едноличен търговец. По същество се иска отмяна на обжалвания акт.

В съдебното заседание процесуалният представител на жалбоподателя поддържа жалбата. Ангажира доказателства. Счита, че е санкциониран за неизпълнение на несъществуващи за него задължения, доколкото бизнес планът има прогнозен характер. С писмена молба прави и възражение за нищожност на оспорения акт, като издаден от некомпетентен орган. Подробни съображения по съществото на спора развива в писмена защита. Претендира разноски.

Пълномощникът на ответната страна заявява становище за неоснователност на жалбата. Представя административната преписка и ангажира допълнителни доказателства. Моли за отхвърляне на жалбата, като подробни съображения излага в писмени бележки. Претендира разноски.

Жалбата е подадена от надлежна страна в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК и е процесуално допустима. При разглеждането и́ по същество, съдът намира следното:

На 01.10.2014 г. между Държавен фонд „Земеделие“ и жалбоподателя ЕТ „НОАР-Цветелина Чернева“ е сключен договор № 02/312/02536/01.10.2014 г. (л.214) за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 312 „Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия“ от Програма за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г., подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони (ЕЗФРСР), за осъществяване на проект № 02/312/02536 от 13.05.2013 г. с наименование „Сгради за селски туризъм- къща за гости „Мис Ноар“, УПИ ІV-116, кв. 19 с. Бероново, Община Сунгурларе“. Според клаузите на сключения договор финансовата помощ е в размер до 70% от одобрените и реално извършени разходи, свързани с осъществяването на проекта. Предвиден е краен срок за изпълнение на проекта- 15.09.2015 г. Одобрен е бизнес план, изготвен от ползвателя на помощта. В т. ІV „Финансово икономически статут- приходи и разходи“ от бизнес плана е приложена „Производствена и търговска програма“ (л.175), съгласно която са заявени приходи за първата производствена година в размер на 77 850.00 лева (2015 г.) и в размер на 101 250.00 лева за всяка от следващите три производствени години (2016 г., 2017 г. и 2018 г.). Прогнозираните приходи са изчислени на база приблизително 53.4% заетост през годината, представляващи 195 дни годишно при 18 места за настаняване, което прави 2700 нощувки за първата година и 3510 нощувки за останалите периоди, от които 990 единични нощувки и 2520 нощувки при наемане на цялата къща. В бизнес плана е заложено, че след реализация на проекта получателят на помощта ще осигури минимум две работни места (л.167), като в таблица 5 „Разходи за заплати и осигуровки“ е посочено, че тези лица ще заемат длъжност камериер и градинар (л.181). Къщата за гости е въведена в експлоатация през м.август 2015 г., видно от приложеното удостоверение № 4/27.08.2015 г. на главния архитект на Община Сунгурларе (л.141). По сключения договор е оторизирана и изплатена на ЕТ „НОАР-Цветелина Чернева“ сумата от 284 098.99 лева, видно от оторизационни писма от 14.07.2015 г. (л.210) и от 07.10.2015 г. (л.236) и уведомителни писма за извършени плащания от 12.09.2015 г. (л.212) за междинно плащане и от 18.01.2016 г. за окончателно плащане (л. 238).

На

26.06.2019 г. е извършена извънредна проверка на място на стопанисвания от жалбоподателя обект- къща за гости, находящ се в с.Бероново, Община Сунгурларе, в изпълнение на заповед 373946/17.06.2019г. (л.240), издадена от началника отдел на Регионален технически инспекторат към ДФ „Земеделие“. За резултатите от проверката е съставен контролен лист (л.242 и сл.), подписан от проверяващия служител и представител на жалбоподателя. Изискани допълнителни доказателства-годишна данъчна декларация, инвентарна книга, отчети на приходите и разходите за 2016 г., 2017 г. и 2018 г., сключени застраховки за същия период, както и документи за реализирани нощувки- фактури, касова книга, справки-декларации за реализирани брой нощувки (такива не са представени според отбелязването в контролния лист). С декларация (л.257) е заявено от жалбоподателя, че къщата за гости се полза целогодишно, без обособени рекламен и основен сезон, като цената е определена за наемане на цялата къща и важи за цялата година. В представената справка за реализирани нощувки и заплатен туристически данък (л.258) е посочено от жалбоподателя, че за периода 01.10.2015 г. - 31.12.2015 г. са реализирани 560 нощувки, за 2016 г.- 468 нощувки, за 2017 г.- 493 нощувки, за 2018 г.- 744 нощувки и за периода 01.01.2019 г.-30.04.2019 г.- 168 нощувки. Представена е обява в сайт за предлагане на места за настаняване (л.260), в която е отбелязано, че къщата се предлага с 12 места, с цена за нощувка 350 лева за цялата къща целогодишно.

При извършени допълнителни административни проверки за сключените трудови договори от ЕТ „НОАР- Цветелина Чернева“ към 11.10.2019 г. и направена справка за броя на осигурените лица за периода 01.01.2016 г. - 31.12.2018 г. е установено от проверяващите лица, че е назначено от ползвателя на помощта едно лице на трудов договор-камериерка. Установено е също, че се осъществяват заложените в бизнес плана дейности, но не са достигнати заложените параметри. Констатирано е, че за 2016 г. отчетеният приход от нощувки възлиза на 21 559.60 лева за реализирани 468 бр. нощувки на цена 46.07 лева, при посочена в бизнес плана реализация на приходи за периода в размер на 77 850.00 лева, за 2017 г. приходът е в размер на 28 623.95 лева за реализирани 493 бр. нощувки на цена 58.06 лева, при посочена в бизнес плана реализация на приходи за периода в размер на 101 250.00 лева, за 2018 г. приходът е в размер на 50 550.45 лева за реализирани 744 бр. нощувки на цена 67.94 лева, при посочена в бизнес плана реализация на приходи за периода в размер на 101 250.00 лева и за периода от 01.01.2019 г. до 19.06.2019 г. приходът е в размер на 11 055.00 лева за реализирани 235 бр. нощувки на цена 47.04 лева. В забележка към контролния лист е отбелязано, че приходите от обекта са определени на база 10 леглови места, съобразно заповед № 570/08.09.2015 г. на кмета на Община Сунгурларе за категоризация на обекта (л. 265), при наемане на цялата къща. По отношение изпълнението от ползвателя на помощта на заложените в бизнес плана параметри за постоянна заетост е констатирано от проверяващите лица следното: за 2016 г.- 16.67%, при здравно и социално осигуряване за 0.33 броя средно годишно заети лица; за 2017 г.- 37.5%, при здравно и социално осигуряване за 0.75 броя средно годишно заети лица; за 2018 г.- 50.00%, при здравно и социално осигуряване за едно средно годишно заето лице. Прието е, че за проверяваните периоди (2016 г., 2017 г. и 2018 г.) средно за трите години изпълнението е 34.72% спрямо заложената в бизнес плана заетост (л.280).

С писмо изх. №01-6500/8510 от 25.10.2019 г. (л.124) на изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“ жалбоподателят е уведомен, че ДФ „Земеделие“ открива производство по установяване на публично държавно вземане във връзка с констатациите от извършената проверка на място и допълнителни административни проверки. Писмото е връчено на представител на дружеството на 04.11.2019 г. (л.129). В него е отбелязано, че не са изпълнени поетите с договор № 02/312/02536 от 01.10.2014 г. задължения, съдържащи се в одобрения бизнес план по отношение на заложените прогнозни приходи и осигуряване на заетост, като за 2016 г. изпълнението е 28.86%; за 2017 г.- 28.27%; за 2018 г.- 49.93%; или средноаритметично за три пълни финансови години (2016 г. - 2018 г.) е установено изпълнение в размер на 36.34%, което представлява реализирани приходи под 50% и над 20% от заложените в бизнес плана приходи за три последователни финансови години. Посочено е, че така реализираното изпълнение на бизнес плана представлява нарушение по т.4.12 и по т.4.18 от сключения договор, във връзка с раздел IX „Други условия“, т. 9.1, буква „г“ от договора, §1, т. 19 от Допълнителните разпоредби на Наредба № 29/11.08.2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка „Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия“ от Програмата за развитие на селските райони 2007-2013 г. и чл. 16, ал. 2 от Наредба № 29/11.08.2008 г. Жалбоподателят е уведомен, че за установеното нарушение се налага санкция в размер на 15% от предоставената безвъзмездна финансова помощ по договора, възлизаща на 42 614.88 лева, определена на основание Раздел VIII „Отговорност“, т. 8.1 от договора и чл. 46, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 29 от 11.08.2008 г., във връзка с т. 30, предложение първо от Приложение към Раздел I „Общи положения“ от „Правилата за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл. 27, ал. 6 и ал. 7 от ЗПЗП по мерките от Програма за развитие на селските райони 2007-2013 г.“ (публикувани в бр. 69 от 30.08.2019 г. на ДВ).

Жалбоподателят е уведомен също, че в хода проверката е установено и второ нарушение, изразено в неосигуряване на заявената с бизнес плана минимална заетост, като за три последователни години по този параметър изпълнението е средно 34.72 % и неизпълнението е по-голямо от 50%, поради което и на основание т. 4.4, буква „б“ и т. 8.1 от договора и чл. 46, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 29 от 11.08.2008 г., вр. т. 18 от Приложение към Раздел I „Общи положения“ от „Правилата за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл. 27, ал. 6 и ал. 7 от ЗПЗП по мерките от Програма за развитие на селските райони 2007-2013 г.“ (публикувани в бр. 69 от 30.08.2019 г. на ДВ) санкцията е в размер на 100% от предоставената безвъзмездна финансова помощ по договора, възлизаща на 284 098.99 лева. С писмото е разяснено, че с оглед принципа за некумулиране на установените нарушения, за подлежаща на възстановяване следва да се приеме по-голямата от установените суми, а именно 284 098.99 лева. На жалбоподателя е предоставена възможност да представи писмени възражения в 14- дневен срок от получаване на писмото.